淺析馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定

摘要：對馳名商標(biāo)的侵權(quán)可結(jié)合侵權(quán)行為的主體及客體予以認(rèn)定，其理論基礎(chǔ)為“禁止混淆”和“禁止聯(lián)想”。馳名商標(biāo)侵權(quán)采用無過錯歸責(zé)原則。完善我國馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定需轉(zhuǎn)變我國立法中的理論基礎(chǔ)，并堅持司法途徑個案認(rèn)定模式。

關(guān)鍵詞：馳名商標(biāo);侵權(quán);馳名商標(biāo)專用權(quán)

一、馳名商標(biāo)侵權(quán)的內(nèi)涵

商標(biāo)侵權(quán)行為在各國立法上采取的主要是列舉的方式，即明確列舉出各種商標(biāo)侵權(quán)行為。如《巴黎公約》第6條規(guī)定：“……用于相同或類似商品的商標(biāo)構(gòu)成復(fù)制、仿制或翻譯，易于產(chǎn)生混淆的商標(biāo)，拒絕或取消注冊，并禁止使用。這些規(guī)定，在商標(biāo)的主要部分構(gòu)成對上述馳名商標(biāo)的復(fù)制或仿制，易于產(chǎn)生混淆時，也應(yīng)適用”。可見，復(fù)制、仿制、翻譯、混淆這些行為都構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。

商標(biāo)侵權(quán)行為及馳名商標(biāo)侵權(quán)概念在各國沒有統(tǒng)一的定義。但總的說來，馳名商標(biāo)侵權(quán)即是指侵犯馳名商標(biāo)權(quán)的行為，侵犯了馳名商標(biāo)的專用權(quán)。又由于馳名商標(biāo)屬于商標(biāo)的特殊形態(tài)，其侵權(quán)和法律保護(hù)因而具有一定的特殊性。我們可以從侵權(quán)行為構(gòu)成的主體、客體方面來分析馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的特點(diǎn)。馳名商標(biāo)侵權(quán)的主體一般為商品的生產(chǎn)者、經(jīng)營者，包括企業(yè)、合伙和個人。馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的客體是馳名商標(biāo)專用權(quán)。馳名商標(biāo)專用權(quán)作為馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的客體，有其特殊性，主要表現(xiàn)為馳名商標(biāo)專用權(quán)的獲得不需以注冊為前提，即法律保護(hù)馳名商標(biāo)并不以注冊為前提。也就是說，根據(jù)法律規(guī)定，不僅在同一種或近似的商品上使用與他人的馳名商標(biāo)相同或相似商標(biāo)的屬于侵權(quán)行為，在不同類別性質(zhì)亦不相類似的商品上使用也構(gòu)成侵權(quán)。這一點(diǎn)在我國法律及國際條約中都有體現(xiàn)，也是法律對馳名商標(biāo)專用權(quán)的保護(hù)范圍明顯廣于普通商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)的重要依據(jù)。

二、馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的理論基礎(chǔ)

馳名商標(biāo)由于具有的聲譽(yù)和價值，比普通商標(biāo)更易受侵害，因此，對馳名商標(biāo)權(quán)人利益的保護(hù)顯得更為重要。確定合理的馳名商標(biāo)侵權(quán)理論基礎(chǔ)，有利于正確認(rèn)定馳名商標(biāo)侵權(quán)行為，從而以該理論為基礎(chǔ)，制定出相應(yīng)的法律規(guī)范，保障馳名商標(biāo)各種功能的正常發(fā)揮，防止和制裁各種馳名商標(biāo)侵權(quán)行為。

1.“禁止混淆”理論

混淆，是指相關(guān)公眾無法分辨或錯誤地認(rèn)識事實上產(chǎn)自不同企業(yè)的商品或服務(wù)。我國商標(biāo)法對馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定條件中的“容易導(dǎo)致混淆”、“誤導(dǎo)公眾”，說明我國的馳名商標(biāo)保護(hù)以混淆為基礎(chǔ)，即以是否產(chǎn)生混淆或混淆的可能為馳名商標(biāo)保護(hù)的判斷基礎(chǔ)。

在對馳名商標(biāo)的保護(hù)過程中，“禁止混淆”理論起到了非常大的作用，該理論突出了馳名商標(biāo)的識別功能。但是隨著消費(fèi)者對品牌理解的不斷加深，開始將商品與企業(yè)、與商品質(zhì)量相聯(lián)系，一些馳名商標(biāo)在人們心目中的印象不斷增強(qiáng)，其顯著性也隨之不斷加強(qiáng)，馳名商標(biāo)自身的價值遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了產(chǎn)品自身的價值。然而，當(dāng)馳名商標(biāo)形成、為公眾廣泛知曉的同時遭受的侵犯也日趨嚴(yán)重，仿冒者借助馳名商標(biāo)的公信力和眾所周知性，不但在相似商品的服務(wù)上，在不相類似的商品或服務(wù)中也使用與馳名商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)，搭馳名商標(biāo)的便車，使消費(fèi)者聯(lián)想、或同該馳名商標(biāo)商品相混淆。這使用“禁止混淆”理論保護(hù)馳名商標(biāo)表現(xiàn)出許多的缺漏。因為在一些情況下，雖然在不類似的商品或服務(wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或近似的標(biāo)識是被禁止的，但前提是會造成混淆。而實踐中，有些在后使用的商標(biāo)并不會與馳名商標(biāo)混淆，卻依然會對馳名商標(biāo)造成侵害。可見，“禁止混淆”的理論隨著社會多元化和復(fù)雜化的發(fā)展，不足以構(gòu)成對馳名商標(biāo)侵權(quán)的理論基礎(chǔ)，需要其他理論予以補(bǔ)充完善。

2.“禁止聯(lián)想 ”理論

其標(biāo)準(zhǔn)為：“以一種整體和互相關(guān)聯(lián)的方式來觀察，并考慮到諸如商標(biāo)的顯著性等個案的特殊情況，如果商標(biāo)與標(biāo)記間在音、形、義的某一方面有近似，而通過這一近似就可產(chǎn)生標(biāo)記與商標(biāo)的聯(lián)想時，即可認(rèn)定二者近似?！薄敖孤?lián)想”相比“禁止混淆”，其關(guān)注的不僅是一般公眾是否受到混淆，更在于馳名商標(biāo)所有人的商譽(yù)是否受到寄生行為的損害。而且從語意上分析，聯(lián)想包括了混淆。比如，公眾認(rèn)為標(biāo)記的所有人與商標(biāo)的所有人之間有聯(lián)系，從而產(chǎn)生了混淆，此時可以說既是混淆又是聯(lián)想。但公眾在看到一標(biāo)記時想起了商標(biāo)并不會構(gòu)成混淆，只會構(gòu)成聯(lián)想。這種行為是馳名商標(biāo)侵犯行為，卻不建立在“禁止混淆”理論的基礎(chǔ)上，而是建立在“禁止聯(lián)想”理論基礎(chǔ)上。因此，“禁止聯(lián)想”理論彌補(bǔ)了“禁止混淆”理論對于一些較接近但還不到混淆程度的馳名商標(biāo)侵權(quán)行為缺乏規(guī)制的缺失。

三、馳名商標(biāo)侵權(quán)行為的種類

1.我國現(xiàn)行法律規(guī)定的馳名商標(biāo)侵權(quán)行為種類

我國《商標(biāo)法》第52條對各種商標(biāo)侵權(quán)行為作了列舉性規(guī)定，《商標(biāo)法實施條例》又對該條的“其他損害”的彈性條款做出了具體規(guī)定，這些行為均屬商標(biāo)侵權(quán)，當(dāng)然也屬于對注冊的馳名商標(biāo)的侵權(quán)行為。由于與普通商標(biāo)相比，馳名商標(biāo)具有特殊性，且經(jīng)濟(jì)價值比普通商標(biāo)更高，因此，侵犯馳名商標(biāo)權(quán)的現(xiàn)象也更突出，種類也更多樣。除了《商標(biāo)法》和《商標(biāo)法實施條例》目前明確規(guī)定的種類外，還存在著其他馳名商標(biāo)侵權(quán)行為，比如：搶注馳名商標(biāo)、以馳名商標(biāo)作為企業(yè)名稱、以馳名商標(biāo)作為域名、將他人的馳名商標(biāo)作為自己商品的名稱、包裝裝潢使用，以及在其他領(lǐng)域使用馳名商標(biāo)等。

2.馳名商標(biāo)淡化

淡化行為以馳名商標(biāo)為淡化對象，使消費(fèi)者誤認(rèn)為馳名商標(biāo)與淡化行為者的商品或服務(wù)之間具有一定的聯(lián)系，從而對其產(chǎn)生信任，并借此獲取不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益。其可能使馳名商標(biāo)在消費(fèi)者中逐漸削弱，近而削弱馳名商標(biāo)識別、區(qū)分商品或服務(wù)的能力?，F(xiàn)在，英國、加拿大、日本、西班牙等國家在立法上也以淡化理論規(guī)定了這種馳名商標(biāo)的侵權(quán)行為。我國2001修訂的商標(biāo)法結(jié)合TRIPS協(xié)議的要求及我國對馳名商標(biāo)保護(hù)的實踐，在修訂后的商標(biāo)法中首次規(guī)定了反淡化行為，可以說是我國對馳名商標(biāo)保護(hù)的一大進(jìn)步。

四、馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

1.馳名商標(biāo)侵權(quán)的歸責(zé)原則

馳名商標(biāo)侵權(quán)歸責(zé)原則采用無過錯歸責(zé)原則，是考慮到實踐中操作性較強(qiáng)，便于執(zhí)法人員判斷和執(zhí)行。實踐中對馳名商標(biāo)的侵權(quán)案件數(shù)量較多，若一旦發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，工商部門就可沒收、銷毀侵權(quán)商品和專門用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具，責(zé)令停止侵權(quán)行為，而不用去考慮假冒人在主觀上是否存在故意或過失，只要事實存在就可以認(rèn)定侵權(quán)并責(zé)令停止侵權(quán)。這樣能及時的減少由于執(zhí)行等拖延給馳名商標(biāo)造成的巨大損失。

2.馳名商標(biāo)侵權(quán)的范圍標(biāo)準(zhǔn)

采取注冊原則的國家，未注冊的商標(biāo)不受商標(biāo)法保護(hù)。但由于馳名商標(biāo)專用權(quán)的獲得并不需要以注冊為前提，因此對馳名商標(biāo)侵權(quán)的保護(hù)，即把注冊作為馳名商標(biāo)的要求，又以使用原則為補(bǔ)充，使未注冊的馳名商標(biāo)在一定情況下也受到法律保護(hù)。一些發(fā)達(dá)國家，如英國、美國、法國、日本等，將馳名商標(biāo)侵權(quán)的范圍標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定為不同類別，不相似的商品和服務(wù)，但未注冊馳名商標(biāo)侵權(quán)保護(hù)的范圍則小于已注冊馳名商標(biāo)侵權(quán)的范圍。

五、完善我國馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的法律建議

我國馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定與保護(hù)的立法建議。首先應(yīng)轉(zhuǎn)變我國立法中馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的理論基礎(chǔ)。我國目前的馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的核心理論基礎(chǔ)是“禁止混淆”理論。該理論作為我國馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的理論來指導(dǎo)相關(guān)立法表現(xiàn)出了缺漏之處，不符合對馳名商標(biāo)給予充分法律保護(hù)的需求。我國馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的核心理論基礎(chǔ)可以通過“禁止聯(lián)想”理論來對原有理論加以修正。以“禁止聯(lián)想”理論為馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的理論基礎(chǔ)，是對以“禁止混淆”理論建立的馳名商標(biāo)保護(hù)范圍上的擴(kuò)展和保護(hù)程度上的加深。因為聯(lián)想的范圍必然廣于引起混淆的范圍。以該理論為我國馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定的立法核心理論，更符合我國重視知識產(chǎn)權(quán)、加強(qiáng)法律手段保護(hù)馳名商標(biāo)的政策需求及馳名商標(biāo)法律保護(hù)的國際立法趨勢。其次應(yīng)在立法中建立馳名商標(biāo)救濟(jì)制度。根據(jù)法律對馳名商標(biāo)保護(hù)的目的，無論注冊與否都應(yīng)受保護(hù)。我國對注冊馳名商標(biāo)侵權(quán)救濟(jì)法律規(guī)定較完備，未注冊馳名商標(biāo)侵權(quán)救濟(jì)則顯得很薄弱。由于沒有未注冊馳名商標(biāo)侵權(quán)的救濟(jì)制度規(guī)定，未注冊的馳名商標(biāo)受到侵權(quán)時既不能適用普通注冊商標(biāo)的救濟(jì)程序，又無法律規(guī)定的專門的救濟(jì)程序適用，出現(xiàn)了有權(quán)利而無救濟(jì)的情況。因此，在我國建立一套針對侵權(quán)行為專門保護(hù)馳名商標(biāo)的救濟(jì)程序和補(bǔ)償懲罰額度的制度很有必要。該制度應(yīng)包含注冊的馳名商標(biāo)和未注冊馳名商標(biāo)兩個方面，對二者均能實現(xiàn)合法的救濟(jì)。

參考文獻(xiàn)

[1]馮曉青.未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)及其制度完善[J].法學(xué)家，2012（04）：115-127+179.

[2]王艷芳.論新商標(biāo)法的民事適用[J].知識產(chǎn)權(quán)，2013（11）：33-39.

[3]杜穎，何吉.馳名商標(biāo)“按需認(rèn)定”原則辨析[J].電子知識產(chǎn)權(quán)，2020（08）：20-30.

[4]汪澤.論馳名商標(biāo)保護(hù)要件的適用順序[J].知識產(chǎn)權(quán)，2015（06）：48-52.

作者簡介：

謝閃華（1989-），女， 河南省周口市沈丘縣， 大學(xué)本科，研究方向：馳名商標(biāo)侵權(quán)認(rèn)定。