文/上海政法學(xué)院 陶天意
今天,網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)融入未成年人的學(xué)習(xí)與生活之中,一方面給未成年人提供了諸多幫助,另一方面,其負面效應(yīng)也在逐漸顯現(xiàn),電信網(wǎng)絡(luò)詐騙就是其中之一。最高人民檢察院《未成年人檢察工作白皮書》等文件顯示,2021年1至9月,全國檢察機關(guān)起訴涉及未成年人的電信網(wǎng)絡(luò)犯罪4822人。其中,利用電信網(wǎng)絡(luò)實施的詐騙罪2066人,占42.8%;幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪1205人,占25%。①長城網(wǎng):《最高檢發(fā)布1至9月全國檢察機關(guān)主要辦案數(shù)據(jù)未成年人利用電信網(wǎng)絡(luò)犯罪需警惕》,http://edu.hebei.com.cn/system/2021/10/20/100795359.shtml,最后訪問日期2022年7月21日。未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙現(xiàn)象日益突出,已經(jīng)成為我們必須面對的問題。
表1 2019—2021年檢察機關(guān)起訴未成年人 涉嫌利用電信網(wǎng)絡(luò)犯罪人數(shù)② 中華人民共和國最高人民檢察院:《未成年人檢察工作白皮書(2021)》,https://www.spp.gov.cn/spp/xwfbh/wsfbt/202206/t20220601_558766.shtml#2,最后訪問日期2022年7月22日。
但是,我國刑法關(guān)于詐騙罪的規(guī)定在一些未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的適用上存在不足。根據(jù)我國刑法,詐騙罪的主體為一般主體,即年滿16周歲、具有刑事責(zé)任能力的自然人。①高銘暄、馬克昌:《刑法學(xué)》(第十版),北京大學(xué)出版社 高等教育出版社2021年版。其中,電信網(wǎng)絡(luò)詐騙作為詐騙罪的一種特殊形式,其犯罪主體的刑事責(zé)任年齡與刑事責(zé)任能力也應(yīng)符合普通詐騙罪的通常規(guī)定。但是,有不少電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案件的犯罪主體是未滿16周歲的未成年人,如泰興市檢察機關(guān)辦理的“一家三姐妹合伙詐騙案”中,最小的妹妹未滿14周歲。②趙習(xí)芳:《未成年人網(wǎng)絡(luò)詐騙高發(fā),檢察官除了辦案還做了什么?》,江蘇檢察在線,2020年5月25日。還有成年人將未成年人作為犯罪工具實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動的,如2021年3月至5月,段某、湯某組織、培訓(xùn)6名未成年人進行網(wǎng)絡(luò)詐騙。未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動的情況復(fù)雜多樣,研究是否要對那些實施了電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的已滿14周歲不滿16周歲的未成年人進行刑事處罰,以及如何治理未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動等,不論從理論層面還是從實務(wù)層面,都有很重要的現(xiàn)實意義。
鑒于未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪現(xiàn)象日益嚴(yán)重,不少學(xué)者從不同角度對其產(chǎn)生的原因進行了分析。其中,歐陽梓華認為青少年心智發(fā)育尚未完全成熟、家庭學(xué)校和社會教育缺位、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管不力、網(wǎng)絡(luò)法制體系不健全、網(wǎng)絡(luò)犯罪風(fēng)險相對較低等是我國青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪高發(fā)的原因;③歐陽梓華:《論我國青少年網(wǎng)絡(luò)犯罪之防控》,《湖南警察學(xué)院學(xué)報》2014年第3期。趙運鋒等人則從行政監(jiān)管不力、刑法介入不足(刑事責(zé)任年齡的設(shè)定未體現(xiàn)出網(wǎng)絡(luò)犯罪低齡化的特點,并且刑法中關(guān)于未成年人網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑罰規(guī)定偏輕、適用輕刑化政策等也不利于開展未成年人網(wǎng)絡(luò)犯罪的治理)等角度出發(fā)對未成年人參與電信網(wǎng)絡(luò)犯罪的成因進行了探析。④趙運鋒、周靜:《未成年人網(wǎng)絡(luò)犯罪原因探析與治理對策》,《青少年犯罪問題》2014年第4期。由此我們可以看出,未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動多發(fā),應(yīng)是未成年人自身與家庭、學(xué)校、社會等共同作用的結(jié)果,因此有學(xué)者提出從綜合治理的角度出發(fā)解決未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙問題,目前這種觀點在學(xué)界已達成一定共識。不過,其中有一種說法頗具爭議,即已滿14周歲未滿16周歲的未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪后應(yīng)當(dāng)入罪。比如:尹曉彤等人認為應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪所承擔(dān)的刑事責(zé)任和應(yīng)受的處罰;⑤尹曉彤、葉萌:《未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪治理面臨的困境與對策》,《湖北師范大學(xué)學(xué)報》(哲學(xué)社會科學(xué)版)2022年第3期。陳純柱等人認為,已滿14周歲未滿16周歲的未成年人從事網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,情節(jié)特別嚴(yán)重的,可以按網(wǎng)絡(luò)詐騙罪處理;⑥陳純柱、劉娟:《網(wǎng)絡(luò)詐騙的立案困境與路徑研究》,《重慶郵電大學(xué)學(xué)報》(社會科學(xué)版)2017年第2期。等等。
對此,筆者認為:首先,將已滿14周歲未滿16周歲的未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動入罪的觀點是值得商榷的,因為無論是從保持刑法的穩(wěn)定性,還是從保護未成年人的角度來看,其合理性都需進一步考量;其次,既然不少研究者從未成年人的特點、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境、家庭教育等方面對未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的原因進行了分析與論證,那么治理未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的對策也應(yīng)該是多樣的,而不是僅僅依靠刑法進行規(guī)制。正如筆者所言,提倡將已滿14周歲不滿16周歲未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為入罪的觀點,在目前并不是刑法學(xué)界的主流觀點,由此證明,其確實不適合我國當(dāng)下的社會環(huán)境。
我國《刑法》第十七條第一款對刑事責(zé)任年齡的規(guī)定十分明確,即已滿16周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。不過,現(xiàn)實生活中有不少未滿16周歲的未成年人實施過電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動,而現(xiàn)有的刑法對他們無法予以有效規(guī)制,因此有人提出參考《刑法》第十七條第二款的規(guī)定,將已滿14周歲未滿16周歲的未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪且情節(jié)特別嚴(yán)重的,按“入罪”處理。
面對這樣的建議,在判斷其對錯之前,我們應(yīng)思考一個問題,即:將該行為作入罪處理會給刑法體系帶來什么樣的改變?我國《刑法》第十七條第二款規(guī)定,對犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)罪的已滿14周歲不滿16周歲的未成年人追究刑事責(zé)任。搶奪、盜竊、詐騙等并不包括其中,這主要是基于對上述罪名的社會危害性的考慮:故意殺人等八項罪名所侵犯的是人的生命健康法益和公共安全法益,社會危害性較大,而實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的行為雖存在社會危害性,但其危害性要比前述罪名小得多,甚至不及搶奪罪所造成的社會危害。既然對已滿14周歲不滿16周歲的未成年人實施的搶奪行為都不追究刑事責(zé)任,那么對比其危害性小的電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為就更不應(yīng)追究刑事責(zé)任了。如若將已滿14周歲不滿16周歲的未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙行為認作是犯罪,那么這個年齡段的未成年人實施盜竊、危險駕駛、搶奪等行為時,是否也要將其視作犯罪對象進行打擊?而這么做只會引發(fā)刑法體系的混亂,影響到刑法本身的穩(wěn)定性。而穩(wěn)定性是法律的重要特征之一,即“朝令夕改何所以,法無定律規(guī)則空”。①林清紅:《未成年人刑事責(zé)任年齡起點不宜降低》,《青少年犯罪問題》2016年第1期。
我國一直提倡對涉事未成年人堅持“教育為主,懲罰為輔”②中國政府網(wǎng):《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,http://www.gov.cn/ziliao/flfg/2006-01/24/content_169194.htm,最后訪問日期2022年9月18日。的處理原則,目的在于實現(xiàn)對其權(quán)益的最大限度保護。未成年人參與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙是社會和科技發(fā)展到一定階段的必然產(chǎn)物,因此不能將所有罪錯都怪在這些未成年人身上,網(wǎng)絡(luò)時代的個人信息泄露、成年人的威逼利誘、政府對網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管的不力等,都是他們參與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的誘因,如果因為有未成年人參與了電信網(wǎng)絡(luò)詐騙,就擴大刑法中電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪主體的范圍,將一部分未成年人送進監(jiān)獄的話,那么其危害不僅遠大于詐騙行為本身,還有悖于我國法律中對未成年人權(quán)益最大化保護的原則。
具體來說,通過降低詐騙罪的刑事責(zé)任年齡擴大詐騙罪的犯罪主體范圍,使未成年人與成年人一起成為詐騙罪的共犯,將會導(dǎo)致未成年人作為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動中的主要實施主體在共犯中被認定為主犯的可能性更大,從而受到比成年人更為嚴(yán)厲的刑罰。這顯然違反了罪刑均衡原則,所造成的結(jié)果是,成年人會更加肆意地利用未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動,使未成年人的權(quán)益受損、打擊遏制電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的目標(biāo)難以實現(xiàn)。
還有一點值得注意。通過降低詐騙罪的刑事責(zé)任年齡,對部分實施了電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的未成年人處以刑罰,似乎填補了現(xiàn)有刑法的處罰間隙,實現(xiàn)了刑法保護法益的機能,可是這些受到刑罰的未成年人正處于成長的關(guān)鍵階段,他們本該在此期間接受教育,卻因為實施了電信網(wǎng)絡(luò)詐騙而鋃鐺入獄,錯過了人生的黃金期。不僅如此,一旦受過刑事處罰,這些未成年人在以后的人生中必將遇到更多的困難與挫折,甚至由此開始墮落。他們?nèi)绾位貧w社會、是否會再次犯罪等問題值得我們深思。有鑒于此,站在最有利于未成年人原則的立場上,草率下調(diào)詐騙罪行為主體的刑事責(zé)任年齡的做法將不利于國家保護未成年人權(quán)益的各項事業(yè)與工作的開展。
通過對現(xiàn)有的未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙現(xiàn)象進行研究,我們基本上可以達成這樣的共識:引發(fā)未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的原因是多種多樣的。劉士國指出,青少年身處特殊的年齡階段,涉世不深,求知欲強,好奇心重,由于家庭、學(xué)校、社會及個人等各方面主觀與客觀因素的疊加,導(dǎo)致了他們網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)生。①姚建龍主編:《中國青少年犯罪研究綜述》,中國檢察出版社2019年版,第256頁。既然引發(fā)未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動的因素多種多樣,那么僅僅依靠刑法來制止和預(yù)防其發(fā)生是有推卸責(zé)任之嫌的。
從未成年人個體來看,除自身特點之外,他們會因社會經(jīng)驗較少、法律意識淡薄等原因,在實施犯罪時認識不到自己行為的社會危害性,甚至?xí)樽约鹤隽隋e事而感到“自豪”;從社會層面來看,我國一直努力為未成年人的成長創(chuàng)造良好的環(huán)境,但社會上仍然存在諸多侵害未成年人權(quán)益的人或事,近年來詐騙團伙組織、脅迫、教唆、利誘未成年人實施犯罪問題突出,①中華人民共和國最高人民檢察院:《依法懲治涉未成年人電信網(wǎng)絡(luò)犯罪 共建清朗網(wǎng)絡(luò)空間》,https://www.spp.gov.cn/spp/xwfbh/wsfbh/202110/t20211018_532417.shtml,最后訪問日期2022年9月18日。不少詐騙團伙還利用未成年人心智不成熟②陳曉燕:《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下未成年人犯罪對學(xué)校德育工作的警示》,《吉林省教育學(xué)院學(xué)報》2021年第11期。、不敢反抗、自我保護能力差等特點,將其作為自己實施詐騙犯罪的工具,從而獲取大量非法財物;從學(xué)校與家庭角度來看,針對未成年人的法治教育、安全教育等工作一直不是很到位,雖然我國正在大力發(fā)展德智體美勞全面發(fā)展的素質(zhì)教育,但囿于升學(xué)壓力,不少家長和學(xué)校仍然只將教育的重心放在提高學(xué)生學(xué)業(yè)成績上面,忽視道德與法治教育、安全教育的重要性。這些都會導(dǎo)致未成年人的法律意識不足、自我保護能力偏弱,加之有些人又缺少來自家庭與學(xué)校的關(guān)愛與尊重,才最終成了電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的參與者。
電信網(wǎng)絡(luò)詐騙主體低齡化,從現(xiàn)象上看是一個法律問題,但實則是一個嚴(yán)峻的社會問題,僅僅依靠降低詐騙罪行為主體的刑事責(zé)任年齡、用刑法對其進行規(guī)制是無法徹底解決這一問題的。一個人在成長的過程中難免會犯各種各樣的錯誤,實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的未成年人確實犯錯了,但造成這一結(jié)果的主要原因在于我們的家庭、學(xué)校和社會對他們沒有盡到應(yīng)盡的責(zé)任,缺乏應(yīng)有的關(guān)愛與教育。因此,不能一味怪罪孩子,應(yīng)更多地反思家長、學(xué)校、社會甚至國家所存在的 不足。③姚建龍:《法學(xué)的慈悲:孩子的法律情懷》,上海三聯(lián)書店2018年版,第308頁。
綜上,對于未成年人參與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙問題,我們?nèi)绻皇峭ㄟ^下調(diào)入罪年齡讓這些未成年人承擔(dān)刑事責(zé)任的話,不僅不利于他們的成長,也不利于國家與社會的法治進步。
全國檢察機關(guān)每年起訴的未成年人利用電信網(wǎng)絡(luò)進行詐騙的案件數(shù)量之多,使得我們不得不警惕起來。雖然未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙是侵犯財產(chǎn)類犯罪,相比侵犯人身等其他類犯罪的社會危害性要小,但因其本身的特殊性,使這些未成年人既是電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的行為人、參與者,同時也是它的受害者。因此,為了維護未成年人的合法權(quán)益,堅持最有利于未成年人的原則,我們需要認真思考未成年人涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙問題的解決之道。
近些年來,詐騙團伙組織、脅迫、教唆、利誘未成年人實施犯罪問題突出,④中華人民共和國最高人民檢察院:《依法懲治涉未成年人電信網(wǎng)絡(luò)犯罪 共建清朗網(wǎng)絡(luò)空間》,https://www.spp.gov.cn/spp/xwfbh/wsfbh/202110/t20211018_532417.shtml,最后訪問日期2022年9月18日。不少未成年人因此被卷入電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的漩渦之中,他們作為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動的實施者,給受害者的財產(chǎn)甚至身心均造成了不小損失與傷害。上文提到,有人認為應(yīng)該嚴(yán)懲這些未成年人,甚至為了能追究他們的刑事責(zé)任,還要降低詐騙罪犯罪行為主體的刑事責(zé)任年齡。通過論證,這樣的觀點并不理性,也不能真正有效打擊未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動。因此,只有通過刑事手段對詐騙團伙進行嚴(yán)厲打擊,才能遏制青少年涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的發(fā)生。
我國《刑法》第二十九條規(guī)定,“教唆不滿十八周歲的人犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰”。因此,在嚴(yán)格遵守罪刑法定原則的基礎(chǔ)上,應(yīng)當(dāng)對教唆、利誘未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的行為人從重處罰。對于在電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪團伙中起主要作用的、組織電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動的首要分子,也應(yīng)依據(jù)我國《刑法》第二十六條的規(guī)定進行處罰。通過對該類行為人的從嚴(yán)打擊,可有效使未成年人被組織、脅迫、教唆、利誘而進行電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的概率降低,從而在源頭上杜絕未成年人參與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動。
在全面依法治國的時代背景下,增強未成年人懂法守法意識,是法治社會建設(shè)的重要方面。近些年來,我國通過各種形式促進未成年人法治教育的發(fā)展,比如設(shè)置法治副校長、建設(shè)青少年法治宣傳教育基地①四川省檢察院:《96個法治宣傳教育基地開啟青少年法治教育新格局》,《中國經(jīng)濟周刊》2022年第6期。、組織法治進校園活動等,這些舉措對未成年人樹立法治觀念起到了正向引導(dǎo)作用,但其系統(tǒng)性、持久性、影響力等仍然需要進一步加強。
目前,我國的中小學(xué)教學(xué)體系中設(shè)置了思想政治、道德與法治等課程,但是它們的形式和內(nèi)容老套、刻板,無法滿足當(dāng)今未成年人對法治教育的需求。不少法治課的授課教師不具備法學(xué)專業(yè)背景,一來他們無法深刻理解課本內(nèi)容,教授正確的法律知識,二來其照本宣科、一味說教的授課方式也無法讓學(xué)生認同,更不要說增強他們的法治觀念了,相反還會降低學(xué)生對這門課程的學(xué)習(xí)興趣。
如何改變現(xiàn)狀?第一,授課教師要從課程內(nèi)容上找到抓手,將青少年法治教育與刑法教育相融合,增強法治教育的針對性和實效性,提升學(xué)校法治教育的實效。②朱彥:《青少年刑法法治教育的核心內(nèi)容、價值維度與實現(xiàn)路徑》,《青少年犯罪問題》2022年第3期。第二,學(xué)校需要完善道德與法治學(xué)科師資隊伍結(jié)構(gòu)。部分中小學(xué)校在招聘教師時過分強調(diào)“科班出身”③筆者曾查閱不少學(xué)校道德與法治教師的招聘條件,有不少注明要師范類院校,所學(xué)專業(yè)與應(yīng)聘學(xué)科對口等。,而這些師范類院校出身的教師又缺少法學(xué)知識背景,難以勝任培養(yǎng)未成年人法治素養(yǎng)的工作。因此筆者建議,中小學(xué)在招聘道德與法治課教師時,可以適當(dāng)考慮那些具有法學(xué)專業(yè)知識背景的人,真正發(fā)揮其在未成年人法治教育中的重要作用。
網(wǎng)絡(luò)是不少未成年人實施詐騙的主要平臺,于是有效預(yù)防未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的關(guān)鍵便是凈化網(wǎng)絡(luò)平臺。具體做法有:一是讓未成年人沒有實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動的機會,二是讓未成年人打消實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的想法。要想實現(xiàn)這兩個目標(biāo),不僅要依靠公安、網(wǎng)信等行政機關(guān)的有力監(jiān)管,還要依靠網(wǎng)絡(luò)平臺提供者的支持與配合。
目前,我國新修訂的《未成年人保護法》規(guī)定了公安等國家行政機關(guān)對網(wǎng)絡(luò)平臺的監(jiān)管負有責(zé)任,但是如何監(jiān)管、監(jiān)管頻率、各部門的責(zé)任范圍等暫時還沒有明確的規(guī)定。各部門都有監(jiān)管責(zé)任,看起來管事兒的多了,卻往往出現(xiàn)監(jiān)管的“責(zé)任稀釋”,進入一個“各部門都要負責(zé)、結(jié)果最后都不負責(zé)”的怪循環(huán)。因此,建議各部門內(nèi)部、各部門之間應(yīng)加強溝通和協(xié)作,明確規(guī)定監(jiān)管事項,將其嚴(yán)格落實,并將監(jiān)管責(zé)任納入部門及監(jiān)管人員的績效考核。
各級政府部門在加強對網(wǎng)絡(luò)平臺監(jiān)管的同時,也要注意引導(dǎo)網(wǎng)絡(luò)平臺提供者樹立社會責(zé)任意識。在預(yù)防未成年人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙中,平臺的提供者應(yīng)該有所為、有所不為,強調(diào)“有所為”是指平臺要主動監(jiān)測未成年人在網(wǎng)絡(luò)平臺的活動情況,對存在實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的賬號、疑似實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的賬號進行及時封鎖,并向公安機關(guān)舉報;“有所不為”是指網(wǎng)絡(luò)平臺自身不能成為電信網(wǎng)絡(luò)詐騙的幫兇,對于行為人借助網(wǎng)絡(luò)平臺實施的詐騙活動,平臺管理者要及時制止、舉報,不能置之不理。通過加強部門監(jiān)管、監(jiān)督平臺自律,可為未成年人上網(wǎng)營造良好的網(wǎng)絡(luò)環(huán)境,盡可能破壞電信網(wǎng)絡(luò)詐騙生長的土壤。
未成年人參與電信網(wǎng)絡(luò)詐騙是社會和科技高速發(fā)展過程中難以避免的產(chǎn)物,其所涉不僅是法律問題,更是社會問題。犯罪的出現(xiàn)涉及犯罪者個人、自然環(huán)境、社會環(huán)境等諸多因素,尋求犯罪的絕佳治理途徑應(yīng)當(dāng)從這些方面著手。①張曉燕、蔡鵬程:《電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪治理的困境與出路》,《天水行政學(xué)院學(xué)報》2022年第2期。因此,單純依靠刑事手段不能有效治理未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動,而需要從未成年人的特點出發(fā),從嚴(yán)打擊電信網(wǎng)絡(luò)詐騙團伙,強化網(wǎng)絡(luò)平臺監(jiān)管,不斷深化未成年人法治教育工作,全方位提升治理和預(yù)防未成年人電信網(wǎng)絡(luò)詐騙活動的能力。