國有企業(yè)混合所有制改革過程中的法律風(fēng)險防范

□ 薛 帥

新中國成立以后，我國實行社會主義計劃經(jīng)濟，國有所有制一直是國民經(jīng)濟的領(lǐng)導(dǎo)力量和基礎(chǔ)制度。黨的十一屆三中全會實現(xiàn)了解放思想、改革開放的歷史性轉(zhuǎn)折。在鄧小平理論的指導(dǎo)下，堅持走中國特色社會主義道路，推行社會主義市場經(jīng)濟，廣大人民群眾的物質(zhì)生活水平得到了極大提高。40余年來，非公有制經(jīng)濟經(jīng)歷了萌生、成長和壯大幾個階段，已經(jīng)形成了對國有經(jīng)濟絕對強勢的巨大撼動。進入新時代，以習(xí)近平同志為核心的黨中央，深入開展供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革，繼續(xù)推行國有資本與民營資本相互融合的混合所有制經(jīng)濟改革，旨在實現(xiàn)社會資源的有效合理配置和國有資本與各種非公有資本的平等同權(quán)。進入新發(fā)展階段，貫徹新發(fā)展理念、構(gòu)建新發(fā)展格局，國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，必須在全面依法治國的環(huán)境下，消除來自方方面面的不確定性，防范和控制改革過程中的各種法律風(fēng)險，完善企業(yè)現(xiàn)代化管理的法人治理結(jié)構(gòu)，力促國有企業(yè)與非國有制經(jīng)濟實體的積極合作，實現(xiàn)企業(yè)在新體制下的高質(zhì)量發(fā)展。

一、國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的原則與途徑

在新發(fā)展階段，國有企業(yè)持續(xù)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，推進各種所有制資本多向進入，促進非國有資本平等使用生產(chǎn)要素、公平分享收益，是一個極富挑戰(zhàn)性的復(fù)雜過程。必須要堅持實事求是的原則，多頭并舉，區(qū)分層次，循序漸進。

1.實事求是

“實事求是”是中國共產(chǎn)黨的優(yōu)良作風(fēng)，也是國有企業(yè)進行混合所有制改革必須堅持的重要原則。改革過程要一切從企業(yè)實際情況出發(fā)，不能不分青紅皂白的“一刀切”，不搞全面覆蓋式的“一窩蜂”，不搞牽強附會式的“拉郎配”。結(jié)合行業(yè)和企業(yè)發(fā)展實際，實事求是、扎扎實實地因地制宜、因企制宜。

2.多頭并舉

國有企業(yè)混合所有制改革要以市場為導(dǎo)向，以產(chǎn)能為基礎(chǔ)，采用增資擴股或重組、上市等適合企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的改革方式，宜獨資則獨資、宜控股則控股、宜參股則參股。民營資本可以參股、參與經(jīng)營，也可以購買服務(wù)、特許經(jīng)營、委托代理等。鼓勵非國有資本通過證券市場、產(chǎn)權(quán)市場、股權(quán)收購、出資入股、轉(zhuǎn)債認(rèn)購、置換股權(quán)等方式參與到國有企業(yè)混合所有制改革中來。

3.區(qū)分層級

國有企業(yè)改制要區(qū)分集團公司、子公司、分公司等不同的層級。國家規(guī)定的特定領(lǐng)域中的大型集團公司要堅持國有控股；一般領(lǐng)域的中小公司往往是以生產(chǎn)經(jīng)營、商貿(mào)服務(wù)和研發(fā)創(chuàng)新等為主業(yè)的經(jīng)濟實體，引入非國有資本后，可以加快技術(shù)創(chuàng)新、管理創(chuàng)新、模式創(chuàng)新的步伐，可以考慮用非國有資本逐步降低國有股權(quán)的比例。

4.循序漸進

由于國有資本與民營資本在核心價值觀上的區(qū)別，國有企業(yè)混合所有制改革可能是一個艱難的過程，混改方案出現(xiàn)反復(fù)、曲折甚至推倒重來都可能在所難免。因此，不能盲目設(shè)置沒有科學(xué)根據(jù)的時間表，要以實現(xiàn)雙贏為目標(biāo)，穩(wěn)扎穩(wěn)打，步步為營，循序漸進，走向成功。

二、國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的法律風(fēng)險

全面依法治國正在強力推進，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的法律手段尚未完全成熟，市場競爭機制使得混改各方的信息嚴(yán)重不對稱，故面臨一定的法律風(fēng)險和經(jīng)濟風(fēng)險。如果對企業(yè)混改風(fēng)險預(yù)測不足就不能有效防范和應(yīng)對已有風(fēng)險，很難產(chǎn)生一加一大于二的增值效應(yīng)，違背了混改初衷，甚至存在雙方合作失敗、中途分道揚鑣的風(fēng)險。

1.對有關(guān)法律的解讀不準(zhǔn)確

混合所有制企業(yè)中不同所有制資本相互參股、相互融合，實現(xiàn)了多元產(chǎn)權(quán)架構(gòu)的優(yōu)化和重組，減少了市場的無序競爭，可起到相互促進、取長補短、共同發(fā)展的效果?；旌纤兄破髽I(yè)更具市場活力、市場控制力和市場影響力，國有經(jīng)濟的抗風(fēng)險能力大大提高。如果混改雙方在思想認(rèn)識上不統(tǒng)一，有關(guān)法律的不確定性、對法律的解讀不準(zhǔn)確等將會增加混改成本，并帶來一系列風(fēng)險。

2.混改方式可能出現(xiàn)違規(guī)

國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，是考驗主辦人思想政治覺悟、奉公守法立場和個人品質(zhì)道德的試金石，任何損公肥私的暗箱操作、違規(guī)操作都是大忌。另外，改革方式的不合理、雙方戰(zhàn)略差異或談判代表的不合作等，都會對混改的效果產(chǎn)生較大影響，甚至導(dǎo)致混改失敗。

3.國有企業(yè)與民營企業(yè)的占比問題

混改的起點是雙方利益共享，要有平等的話語權(quán)。如果改制后的國有資本依然一家獨大，控制權(quán)和經(jīng)營權(quán)沒有很好分離，小股東則面臨“隧道挖掘”的風(fēng)險，私有資本的作用得不到充分發(fā)揮，失去了混改的意義。如果國有資本股權(quán)占比過小、股權(quán)分散會導(dǎo)致制衡機制失靈，增加國有企業(yè)被民營企業(yè)收購的風(fēng)險。

4.發(fā)展戰(zhàn)略與經(jīng)營理念不同

混改的目的是實現(xiàn)雙贏。若混改后，公司發(fā)展戰(zhàn)略頻變，經(jīng)營決策朝令夕改，雙方企業(yè)文化無法融合，企業(yè)凝聚力和文化軟實力無法形成，必將降低企業(yè)市場競爭力。

5.入股員工的利益保護

國有企業(yè)在發(fā)展混合所有制經(jīng)濟后，同股同權(quán)將使員工的身份發(fā)生變革，企業(yè)的主人翁將變?yōu)槌止傻墓蓶|或股民。在股權(quán)多元化和民營資本話語權(quán)面前，企業(yè)原有的人事制度、薪酬制度、業(yè)績考核方式等基礎(chǔ)管理工作都將發(fā)生重大變革。保護入股員工根本利益不受侵害，將成為改制過程中的一項重要課題。

6.委托第三方代理問題

依據(jù)《公司法》第23條～第35條，《公司登記管理條例》第17條～第25條，企業(yè)改制需要委托有資質(zhì)的第三方對企業(yè)原有資產(chǎn)進行資產(chǎn)評估和產(chǎn)權(quán)界定。其中存在的不確定性也是困擾現(xiàn)代公司完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的一個重要問題，同時為國有企業(yè)混改增加了一定的風(fēng)險。

三、發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的法律風(fēng)險防范

企業(yè)改革配套法律措施的日殝完善和政府監(jiān)管力度的不斷加大，使國企混改穩(wěn)中有進。然而，混改風(fēng)險依然存在，企業(yè)必須冷靜面對風(fēng)險、防范風(fēng)險、控制風(fēng)險。

1.完善產(chǎn)權(quán)保護的法律法規(guī)

產(chǎn)權(quán)保護是社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展的制度基礎(chǔ)，發(fā)展混合所有制經(jīng)濟要依法保護出資人的產(chǎn)權(quán)，使國家、集體、私人的產(chǎn)權(quán)清晰、收益平等、分配公平。要健全有利于非公有制經(jīng)濟產(chǎn)權(quán)保護的法律法規(guī)，確保個人和非公有制企業(yè)法人財產(chǎn)權(quán)不受侵犯。

2.政府引導(dǎo)和市場運作相結(jié)合

政府、市場雙管齊下，用政府“有形的手”配合市場“無形的手”確保國有資產(chǎn)不賤賣、不流失、不受損。政府要細(xì)化配套政策，嚴(yán)把方案報批關(guān)和資產(chǎn)評估關(guān)。加強對企業(yè)混改的監(jiān)督管理，行之有效地防止暗箱操作、化公為私、逃廢債務(wù)、利益輸送等貪腐行為的發(fā)生。

3.建立以保護員工權(quán)益為中心的人力資源管理制度

一是在清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)明確等前提下，全面量化企業(yè)人力資源的貢獻率，對企業(yè)績效科學(xué)預(yù)測，探索設(shè)計出可操作性強的混合所有制企業(yè)員工持股規(guī)則，研究制定出員工普遍認(rèn)可的持股方案。二是改革人事制度。企業(yè)的經(jīng)營管理決策層是混改成功的關(guān)鍵少數(shù)。要堅持黨管干部原則，民主、公開、競爭、擇優(yōu)選拔經(jīng)營決策層領(lǐng)導(dǎo)，人事任命要經(jīng)黨委審批。三是建立基于公平的差別化薪酬政策。國有企業(yè)混合所有制改革將使基于公平的差別化薪酬管理思想得到充分體現(xiàn)，薪酬管理將更加趨向于市場化、精細(xì)化和科學(xué)化。員工持股要注重分享增量利益，確保其在追求自身利益最大化的過程中也能帶來企業(yè)價值的最大化，實現(xiàn)個人利益與企業(yè)利益、國家利益的“激勵相容”。同時，建立健全流轉(zhuǎn)和退出機制，確保入股員工的根本利益。

四、結(jié)束語

國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟，引入非國有資本來放大國有資本的功能，擴大國有資本延伸范圍，是利國利民的好事，是國有企業(yè)在新發(fā)展階段實現(xiàn)高質(zhì)量發(fā)展的方向。必須以習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想為指導(dǎo)，從嚴(yán)過程管理。嚴(yán)格執(zhí)行國有資產(chǎn)交易的法律法規(guī)，履行公開透明的操作程序，防止和抵御一切法律風(fēng)險，實現(xiàn)國有資產(chǎn)不受損失和保值增值，為全面建設(shè)社會主義現(xiàn)代化強國的新征程開好局，起好步。