論格式合同中霸王條款與立法規(guī)制

高 源

（貴州民族大學 貴州·貴陽 550025）

1 霸王條款的基本概念及其分類

雙方當事人在簽訂條款前訂立并且在合同訂立時沒有與對方進行協(xié)商的條款被重復使用就叫做“格式條款”。霸王條款其在形式上屬于是格式條款的一種。而經(jīng)營者為了逃避義務，對消費者的正當權(quán)益進行損害的格式合同就被稱作“霸王條款”。霸王條款典型通常表現(xiàn)為以下幾類：一是排除對方合法權(quán)益的合同條款。二是消費者與經(jīng)營者之間不平等的權(quán)利義務，規(guī)避了經(jīng)營者的義務，卻加重了消費者所需承擔的責任的條款。三是違反了法律的規(guī)定，提高了經(jīng)營者所享權(quán)利的條款。四是經(jīng)營者為了削減自己所需承擔的義務等而規(guī)定的條款。五是具備最終解釋權(quán)的是經(jīng)營者條款。六是其他任何違背了誠信的原則的不公平的條款。

2 霸王條款存在的原因分析

我國目前仍然處于社會主義初級階段，市場秩序、法律法規(guī)仍然不夠成熟完善，是導致霸王條款普遍存在的重要因素，具體來說，不成熟的方面體現(xiàn)在：

（1）我國目前仍然存在有一些壟斷行業(yè)，資源壟斷和新型不對等性導致處于壟斷地位一方的經(jīng)營者處于優(yōu)勢地位，而處于弱勢地位一方的消費者往往不得已承擔一些不合理的霸王條款。而這種對于消費者利益多方限制，嚴重侵犯了消費者的合法權(quán)益。在我國，各種形式的“霸王條款”多存在于供水，供電、供氣、通訊等壟斷性生活能源行業(yè)中。

（2）某些行業(yè)與某些企業(yè)與當?shù)匦姓C關(guān)的稅收等利益掛鉤，地方保護主義盛行。尤其是在一些依賴地方旅游業(yè)的城市，這些現(xiàn)象極為突。如聞名遐邇的湘西鳳凰古城就有類似的“霸王條款”。該條款規(guī)定想要參觀沈從文故居的游客，不可以直接購票進行參觀，而是需要購買其他處于古城內(nèi)的幾處景點門票方可參觀沈從文先生的故居。這一不合理規(guī)定引發(fā)很多游客對此表示不滿，但旅游公司正面回應這是規(guī)定，游客可以去旅游局投訴。這些年為此事來投訴的游客絡(luò)繹不絕，但出于政府財政稅收等等多種利益因素，當?shù)芈糜尉帜J了此做法。

（3）消費者同意“霸王條款”的必然結(jié)果就是缺乏選擇。作為消費者，我們通常需要購買生活用品或購買服務以維持必要生活需求。而按照合同自由原則，如果我們在合同上簽字或作出承諾，就意味著這是我們自愿同意的，是“意思表示一致”的結(jié)果。然而居心叵測的經(jīng)營者就會利用這樣的契約自由原則。因為經(jīng)營者往往在市場交易中處于強勢或壟斷地位，處于需求方，即使知道合同內(nèi)容不公平，但由于消費者屬于需求方，也不可能拒絕交易。

（4）消費者的法律意識薄弱，維權(quán)意識不夠，也變相助長了“霸王條款”的產(chǎn)生。根據(jù)調(diào)查顯示，在遭遇了霸王條款后，將近80%的消費者選擇放棄維權(quán)。因為當消費者以個人形式去面對集體形式的商家時，存在心理和力量的弱勢，加之維權(quán)成本比較高，過程繁瑣等等因素，導致往往不愿意去維權(quán)，這在一定程度上也助長了霸王條款的產(chǎn)生。

（5）經(jīng)營者不良習慣盛行。在我國的許多地方，許多的餐飲店外的友情提示寫著“本餐廳謝絕自帶酒水”，有些顧客自帶酒水就餐，被店家要求收取20元的開瓶費用。以及在很多娛樂場所，通常規(guī)定包間最低消費若干元以及有關(guān)最低人數(shù)要求的相關(guān)規(guī)定。以上的幾種行為都可歸屬于經(jīng)營者的“霸王條款”行為，但經(jīng)營者往往照常經(jīng)營不誤，這其實就是一種經(jīng)營者的效仿作用，諸多此類情形，在我們國家已經(jīng)形成了一種不良習慣，難以根治。

3 當前我國針對霸王條款的立法現(xiàn)狀

格式條款中的一種的表現(xiàn)形式就是霸王條款。在我國《合同法》中的兩條條例對于格式條款的定義等作出了規(guī)定。第39條規(guī)定：用格式條款來訂立合同的，提出格式條款的當事人應該依據(jù)公平的原則來確定雙方當事人間的權(quán)利等，并且應該用恰當?shù)姆绞饺ヒ笠环疆斒氯艘罁?jù)另一方當事人所提出的要求來規(guī)定條款等。該條款只是規(guī)定了合同提供者應當盡到注意義務，但并沒有規(guī)定相應的法律后果，這樣就給霸王條款司法認定帶來了相當大的困難。

此外，其第40條規(guī)定“符合該法第52條及53條所規(guī)定的情形下的格式條款，或是提出格式條款的當事人有想要加重對方責任等要求，格式條款無效?！逼涞?2條對于能使合同無效的幾種情形作出了列舉。而第53條則規(guī)定“當其內(nèi)容為下列合同中的免責條款時無效：（一）對他人造成了人身傷害；（二）通過故意或者過失致死從而給對方造成了財產(chǎn)上的損失的?！?/p>

通過分析，我們可以發(fā)現(xiàn)，雖然第40條該條款已經(jīng)對格式條款的效力進行了規(guī)定，概括了幾種無效情形，但是仍然沒有具體列舉格式條款免責的種類。這樣這就給司法機關(guān)對霸王條款的認定增加了難度，容易導致“無法可依”的現(xiàn)象產(chǎn)生。

4 應對霸王條款的立法完善建議

“霸王條款”的出現(xiàn)及存在，不但大大的損害了屬于消費者所享有的合法的權(quán)益，從而導致了本質(zhì)上的不公平等。而且市場交易的具體內(nèi)容完全由格式合同的提出者所掌握，市場交易的可預見性和安定性難以得到保障。治理霸王條款，首先應當從完善立法的層面入手，切實保護消費者的合法權(quán)益。幾點建議如下：

（1）設(shè)立《格式合同法》。目前我國對格式合同的立法規(guī)制主要還是以《合同法》作為核心，附帶其他相關(guān)法律進行調(diào)整，但這樣容易導致調(diào)整范圍有限，覆蓋面不夠完善具體的結(jié)果。因此，可以考慮單獨設(shè)立《格式合同法》，對格式合同的各種具體違法類型進行明確列舉，并明確規(guī)定其法律后果，這樣基本可以全面應對之前所提到的可能出現(xiàn)的各類霸王條款。規(guī)避“無法可依”的狀況的出現(xiàn)。

（2）頒布和完善司法解釋，進行指導和實踐。在我國諸多霸王條款案例中，許多案例由于都具有其特殊性，很難通過《合同法》以及《消費者權(quán)益保護法》來完全進行概括。此時就需要最高法院與時俱進，根據(jù)各具體情況，及時出臺有關(guān)領(lǐng)域內(nèi)的司法解釋，為下級人民法院提供相應的司法判斷依據(jù)。

（3）因地適宜，地方政府及立法機關(guān)出臺地方性行政法律法規(guī)，對地方保護主義進行打擊。如上文提到過的“沈從文故居霸王條款”一案例，對于類似這種情形，有關(guān)地方政府機關(guān)應當出臺相關(guān)行政法規(guī)，堅決對這種不合理的“強制消費行為”進行打擊，查處不法行為，追究有關(guān)人員的責任。地方立法機關(guān)也要因地適宜，針對本地區(qū)域內(nèi)的企業(yè)、產(chǎn)業(yè)鏈等普遍存在的一些“霸王條款”以及其他對消費者不合理的要求往往也要出臺有關(guān)地方領(lǐng)域內(nèi)的法律法規(guī)進行調(diào)解規(guī)制。

其次，除了從完善立法的角度出發(fā)以外，也有必要加強社會監(jiān)督和有關(guān)部門作用，充分發(fā)揮教育、市場及其他的規(guī)制措施。具體來說為以下幾點：

（1）發(fā)揮消費者協(xié)會所起到的監(jiān)管的作用。中國消費者協(xié)會以及地方各級消費者協(xié)會是我們國家最主要的消費者組織，應當發(fā)揮其模范帶頭作用，對市場中侵害消費者合法權(quán)益的“霸王條款”行為及時進行監(jiān)督。當發(fā)現(xiàn)了不合法行為時，消費者協(xié)會應當直接向有關(guān)部門主管機關(guān)進行反映舉報。

（2）增強消費者的法律上的意識。上文中提到許多消費者由于種種因素導致不愿意參與維權(quán)，本質(zhì)是消費者法律意識欠缺的體現(xiàn)。為此政府及消費者協(xié)會有關(guān)機構(gòu)應當主動加強宣傳教育，以提高消費者的保護意識。作為消費者，我們應當在購買行為進行前仔細閱讀有關(guān)條款規(guī)定，避免之后不必要的糾紛產(chǎn)生。消費者在購買完畢商品后，一定要保留好購物小票作為證據(jù)使用，必要時可以在購買商品的過程中使用錄音作為證據(jù)。

（3）加強對企業(yè)的指導，努力提升企業(yè)的自我束縛本領(lǐng)與管理本領(lǐng)。具體來說，有關(guān)部門可以對行業(yè)內(nèi)的相關(guān)規(guī)定進行指導，提供示范合同。同時作為企業(yè)經(jīng)營者，在進行經(jīng)營交易活動之前，有必要主動督促消費者主動閱讀格式合同條款，詳細了解格式條款的具體相關(guān)內(nèi)容。

（4）加大對違法行為的抨擊力度。目前我國法律針對“霸王條款”的懲罰力度仍然較小，這在一定程度上縱容了“霸王條款”現(xiàn)象的發(fā)生。根據(jù)我國現(xiàn)行的相關(guān)法律規(guī)定，立案查處的“霸王條款”，情節(jié)嚴重的，最高只能罰款3萬元，情節(jié)不太嚴重的，一般罰款不超過1萬元。因此有關(guān)部門必須加大處罰力度，再者消費者應加強防范，有關(guān)部門要加強相關(guān)知識普及，使消費者掌握“霸王條款”的辨別與防范技能，加大曝光力度，提高違規(guī)成本。

（5）為不同情況下的消費者提供法律援助。如果消費者自己具有很強的免“霸”能力，在遇到了任何“霸王條款”問題時都懂得如何去維護自己的合法權(quán)益，那么也就沒有霸王條款的存在。因此可以考慮在各個領(lǐng)域提供相應的法律援助機構(gòu)與服務，在消費者簽訂合同時或者是在訂立合同后遭遇到了法律糾紛時，向法律援助機構(gòu)求助，可以獲得專業(yè)的幫助和咨詢，為消費者提供堅實有力的法律保障。

5 結(jié)論

本文從法律視角出發(fā)，詳細論述了霸王條款的概念，存在原因及提出合理建議。霸王條款的產(chǎn)生，是經(jīng)濟社會發(fā)展多方面因素所造就的結(jié)果，有效規(guī)制格式合同中的霸王條款，是切實保障消費者合法權(quán)益，促進我國市場經(jīng)濟健康發(fā)展的重要舉措。因此，我們有必要運用法律、教育多種方式進行多種方式進行規(guī)制，并需要社會各界的共同努力。立法、行政、司法部門共同協(xié)作，對“霸王條款”一系列行為堅決進行打擊處罰。