股權優(yōu)先權制度下股權轉讓效力研究

婁立斌

（山東敢當律師事務所，山東 泰安 271000）

股權優(yōu)先權和股權的所有權態(tài)勢是一個相互矛盾的客體，在現(xiàn)實的運作中，表現(xiàn)為兩種利益的沖突。雖然現(xiàn)行的法律體系并沒有在兩種權利的博弈上做出抉擇，但是，“理想的利益在法律的續(xù)造中也必須相互聯(lián)系在一起?！币虼斯蓹鄡?yōu)先權與股權所有各自效力領域的確定，是研究有限責任公司股權轉讓效力所必須面對的問題。

一、問題的提出——股權優(yōu)先權適用于特定的轉讓行為

股權優(yōu)先權制度的設計，主要目的是保證老股東可以通過行使優(yōu)先權達到對公司的控制以有利于實現(xiàn)有限公司的人合性質，加強股東的合作性。在股東向股東以外的人轉讓股權的時候，新老股東的良好關系受到重要的影響，同時也是出于對老股東在公司存續(xù)中貢獻的承認，這些因素催生了股權優(yōu)先權制度，并逐漸成為各國公司立法之慣例。

（一）從含義來看股權優(yōu)先權制度所規(guī)范之股權轉讓行為

股權優(yōu)先權是指有限公司的股權發(fā)生轉讓的時候，其他的股東在相同條件下享有比非股東買受主體優(yōu)先購買該部分股權的權利。我國《公司法》第七十四、七十五和七十六條對股權優(yōu)先權制度做出規(guī)定。股權優(yōu)先權制度主要包含以下幾層內涵：首先，股權優(yōu)先權是發(fā)生在有限責任公司股權轉讓之時。股權優(yōu)先權是指有限責任公司股權轉讓時股東向非股東轉讓的情況下才會得以的適用。對于股東內部的轉讓，公司法給予自由的保障，“有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權”，沒有任何的限制條件。其次，股權優(yōu)先權的適用是有條件的適用。股東優(yōu)先權并不是股東隨意的行使，要有一定的限制條件，只有經過多數(shù)股東同意，在同等條件下，其他股東才有優(yōu)先購買權。同時，公司法也賦予公司章程對股權優(yōu)先權任意規(guī)定的權利，“公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！痹俅?，股權優(yōu)先權適用于股東向非股東轉讓的特定情形。股東優(yōu)先權并不是發(fā)生在任何股東對外轉讓股份情形下，例如在法定繼承的情況下，就排斥了股權優(yōu)先權的適用，其規(guī)定“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外?！币虼耍蓹鄡?yōu)先權也并不是對所有的行為符合條件的對外轉讓都可以適用，而是必須面對特定的行為，才會發(fā)生適用的效力。

（二）關于股權優(yōu)先權中“轉讓”的理解

關于轉讓的范圍，公司法并沒有詳細的規(guī)定，但是法律的漏洞具有“超越法律的法續(xù)造”的功能，而這種續(xù)造應該堅持“目的性”范圍的理解，優(yōu)先權制度下的轉讓，在范疇上應該是股東向非股東的轉讓，行為內容上應該包括股東的目的性行為和股東意志以外的原因引起的股東的所有權主體轉移，主要有代表性行為主要是以下幾種：1.有償?shù)霓D讓行為。有償轉讓是在具有對待給付的情況下，股權的非股東受讓者獲得一種取代原股東地位的一種可能。在股權優(yōu)先權理論涵蓋之下，轉讓僅僅是股東與非股東之間的轉讓。股東之間的轉讓，堅持的是轉讓自由的原則，被限制在股權優(yōu)先權的范圍界定范疇之外。2.股東的贈與行為。贈與是所有權行使的一種方式，股東關于股權的贈與，也只可能存在兩種可能，其一是贈與其他的股東，這種贈與，沒有違反股權優(yōu)先權這個“目的性”規(guī)范，不會破壞公司的社團性，對于這種股東間合意的破壞，公司法給予了“容忍”，不會發(fā)生優(yōu)先權的適用，在股東向非股東的贈與，直接影響有限責任公司的任何行，股權優(yōu)先權得以適用。3.股東對股權的拋棄。股東的拋棄行為也是實現(xiàn)其權能的一種方式，股權的拋棄，是否應該納入股權優(yōu)先權的視野，主要的就是要界定這種拋棄所引發(fā)的“股權先占”能否與股權優(yōu)先權“制度目的”的關聯(lián)。拋棄的后繼行為可能引發(fā)股東組成的變化，并可能影響公司的穩(wěn)定，不能排除優(yōu)先權之適用。4.法定原因引起的股權的轉移。股權轉讓的法定情形，主要包括繼承、離婚等引起的財產主體的客觀改變，這種改變并不是以股東的意志為“誘因”，但是改變卻也引起股東人數(shù)合組成的變化，有限責任公司的穩(wěn)定性受到挑戰(zhàn)，從而引發(fā)股權優(yōu)先權適用的思考。股權的優(yōu)先權是在股東的合意的基礎上的一項制度，經過法的優(yōu)先適用博弈，社會本位取代個人本位，私法出現(xiàn)公法化的特征，法定原因引起的股權轉讓除了在有強制規(guī)范和授權規(guī)范排除優(yōu)先權適用時，優(yōu)先權同樣是適用的。

二、股權優(yōu)先權制度下的股權轉讓行為效力認定

股權優(yōu)先權制度的誕生，主要就是兩種理念的催化，一個是有限責任公司股東的合意，再者就是“公共利益”的保留。因此在股權優(yōu)先權的適用上，也是要以這兩個理念為標準，即公司的轉讓是否是一種破壞合意的行為，這種轉讓是否現(xiàn)實的或者潛在的影響其他股東的權益。

股權優(yōu)先權的適用，應該是根據(jù)股東是否有影響公司存續(xù)的故意存在并依據(jù)故意是否是造成了或者可能造成損害的為條件；股東股權轉讓的故意是破壞股東間合意的行為，并可能引發(fā)對公司的損害。依據(jù)誠實信用原則，堅持私法公法化理念，股東有主觀意志的轉讓行為，應該成為有權優(yōu)先權適用的范疇。股東這種性質的行為，歸納起來主要有以下幾種：

（一）股東的有償轉讓行為

股權的有償轉讓是股權變動中最普遍的行為。股權的有償轉讓，在同等條件下，其他股東具有優(yōu)先購買權。這個“同等條件”包括：轉讓的數(shù)量、轉讓的價格、轉讓的履行期限、付款的方式和地點等。在股東的有償轉讓情形下，股東的所有行為當然是股東的意識行為，那么股東的這種行可以看作是對章程的一種合意的一種破壞，也可能引發(fā)道德風險，并可能進而影響到公司的社團性，因此股東有償轉讓的行為，應該適用優(yōu)先權，否則會導致轉讓效力的阻確情形。

（二）股東的贈與行為

股東的贈與行為是股東的有意識的行為，也必然會引發(fā)股權的轉移。在贈與轉移的情形下，會存在善意轉移和惡意兩種可能。在善意的情況下，股東的贈與也會對公司章程合意的違背，因此股東轉移股權的行為就要受到契約合意的制約，股東的優(yōu)先權得以行使；在股東的惡意行使的情況下，不僅有違反公司章程的合意之情形，也是對公司對誠實信用原則拋棄，可能會因此而影響到公司的穩(wěn)定性，必然受到混合調整模式的干涉，更應該保證優(yōu)先權制度之適用，否則即為無效。

（三）股東的拋棄行為

物權人拋棄權利時不得違背公序良俗、侵害他人利益，通過類推作為“民事絕對權利”的股權的拋棄行為同樣不得侵害他人合法權利。因為有限責任公司股東事先在章程中的合意，股東有義務在公司存續(xù)期間保持股權的有效。股權拋棄行為一旦生效則將向全社會產生效力，股權立即進入公共領域，所有人都可能會因為“先占”而享有該股東權益。不確定的社會公眾基于對股權的擁有，會使有限責任公司的穩(wěn)定性受到挑戰(zhàn)。尤其在股東出于惡意拋棄股權、損害其他股東的利益時，法律應當對行為人加以懲罰性的限制，以充分填補由于股東的拋棄行為引起的損失，并遏止此違背誠實信用和公序良俗的不法行為，在法律實踐的角度，因為股權的拋棄而取得所有權的非原股東占有者并不能主張該有限責任公司的股東資格，只是享有該股權所代表的物態(tài)權利，在該物化權利實現(xiàn)中，股權轉讓優(yōu)先權得以適用；但如該拋棄股份為公司原股東“先占”，則不存在優(yōu)先購買的問題。

結束語：股權優(yōu)先權制度的核心就是股東身份的繼承問題，雖然這個制度的適用并沒有限制股權物權最終歸屬，但是，股權優(yōu)先權存在卻是對股權物權權能的限制。因此，股權優(yōu)先權制度的適用必須有領域克制，本文在通過對股權優(yōu)先權制度存在理念的分析，認為股權優(yōu)先權制度是對誠實信用原則的遵守，是公法私法化過程的一項混合調整制度。在該制度的適用上要以股東是否違背上述“秩序原則”為標準。對于股東主觀故意的轉讓行為，是對上述原則的違背或拋棄，應該堅持適用股權優(yōu)先權制度，而對于因為“非目的”因素引起之股權轉讓行為，則要堅持股權優(yōu)先權的適用除外。