未成年人打賞主播現(xiàn)象的法律問題研究

張 寧

（沈陽師范大學(xué)法學(xué)院，遼寧 沈陽 110034）

本文將對未成年人打賞主播問題從行為性質(zhì)、法律效果、責(zé)任的承擔(dān)、直播平臺(tái)管理責(zé)任、政府部門的監(jiān)督管理等方面進(jìn)行研究和建議。

一、打賞的行為性質(zhì)

打賞主播的行為在法律法規(guī)中一直未明確確定，現(xiàn)實(shí)案例中各院法官裁判標(biāo)準(zhǔn)不一。其中對打賞行為性質(zhì)爭議最大的觀點(diǎn)是贈(zèng)與合同說和服務(wù)合同說。所謂服務(wù)合同，是指全部或者部分以勞務(wù)為債務(wù)內(nèi)容的合同。將主播表演的內(nèi)容作為服務(wù)合同中的勞務(wù)，觀眾的打賞則是為主播的服務(wù)應(yīng)付報(bào)酬。提供服務(wù)的一方有權(quán)要求被提供服務(wù)的一方為自己的勞務(wù)支付報(bào)酬，如此，直播間里的觀眾都應(yīng)為主播提供的服務(wù)支付報(bào)酬，但在直播打賞中，是否打賞以及打賞多少完全憑觀眾的意志，不受勞務(wù)內(nèi)容的價(jià)值限制，不符合服務(wù)合同中的對等性。并且打賞與支付報(bào)酬亦不相同，支付報(bào)酬是服務(wù)合同中被提供服務(wù)一方的義務(wù)具有強(qiáng)制性，而打賞行為是觀眾的權(quán)利具有隨意性。

所謂贈(zèng)與合同，是指贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受的合同。第一，觀眾進(jìn)入哪種直播間是觀眾自己選擇的，而主播也是根據(jù)自己的特長或喜好而自愿選擇提供直播內(nèi)容，不是在觀眾進(jìn)入直播間后要求直播表演其需求的內(nèi)容，符合贈(zèng)與合同的隨意性。第二，贈(zèng)與合同具有無償性，打賞行為屬于贈(zèng)與行為，觀眾的打賞是對主播的表演的一種贊賞與肯定。第三，打賞行為與贈(zèng)與行為都具有非對價(jià)性，都是根據(jù)自己的經(jīng)濟(jì)情況和情感而贈(zèng)送，而無關(guān)受贈(zèng)方是否償還相應(yīng)價(jià)值的回報(bào)。第四，直播打賞行為具有自愿性，進(jìn)入直播間沒有金額門檻，繼續(xù)觀看還是退出直播間打賞與否沒有任何一方強(qiáng)制要求，與贈(zèng)與合同的自愿性相符。第五，贈(zèng)與合同屬于單務(wù)合同，贈(zèng)送者以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)為義務(wù)，但受贈(zèng)人不承擔(dān)任何義務(wù)，打賞行為中觀眾打賞，主播卻不承擔(dān)任何義務(wù)。綜上本文更傾向于打賞行為屬于贈(zèng)與合同。

二、未成年人打賞后的法律效果

我國未成年人民事行為能力分成三個(gè)年齡階段：年齡不滿八周歲是無民事行為能力人，其實(shí)施的行為屬于無效行為；八周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，限制民事行為能力人可以獨(dú)立實(shí)施一些法律行為，其實(shí)施的法律行為應(yīng)符合其年齡、精神和智力范圍內(nèi)，超出其年齡、精神和智力范圍的行為屬于效力待定行為，應(yīng)由其法定代理人追認(rèn)；當(dāng)未成年人年滿十六周歲以上，并且以他自己的勞動(dòng)收入作為其主要的生活來源時(shí)，完全可以獨(dú)立實(shí)施民事行為。

對于限制民事行為能力人所作出的法律行為效力的認(rèn)定沒有具體規(guī)定，就以符合其年齡、精神和智力相適應(yīng)為規(guī)定。打賞主播時(shí)往往是非理性的，不知道會(huì)帶來多重的后果，超過自己的認(rèn)知能力和經(jīng)濟(jì)能力。在這種情況下，限制行為能力人的法定代理人拒絕追認(rèn)其行為效力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為無效。另外，打賞行為屬于單方無償行為，應(yīng)該盡可能保護(hù)贈(zèng)與人的權(quán)利，尤其是未成年人。贈(zèng)與合同中，贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)為轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與行為，但由于打賞行為具有實(shí)時(shí)性的特點(diǎn)，支付即轉(zhuǎn)移，贈(zèng)與人的撤銷權(quán)無法得到保障，未成年人在沖動(dòng)的情況下做出與其年齡和經(jīng)濟(jì)能力、認(rèn)知能力不符的行為無法實(shí)現(xiàn)撤銷，有違平等原則［1］。因此，對于限制民事行為能力人實(shí)施的打賞行為，首先應(yīng)該得到其法定代理人的追認(rèn)，再根據(jù)其年齡、智力、消費(fèi)觀、金錢觀、家庭經(jīng)濟(jì)水平、打賞行為是否造成家庭經(jīng)濟(jì)困難等多方面進(jìn)行考量其是否有效。

三、未成年人打賞后的責(zé)任承擔(dān)

民事訴訟中實(shí)行誰主張誰舉證的舉證責(zé)任制，法院在判定未成年人的法定代理人是否知情的過程中，進(jìn)行合理推定，根據(jù)法定代理人提供證明是未成年人在其不知情的情況下進(jìn)行打賞行為的證據(jù)，結(jié)合打賞金額、未成年人家庭條件、未成年人事后態(tài)度等因素推定是否判定返還全部或部分打賞金額。而在直播打賞過程中，未成年的法定代理人很難尋找證據(jù)來證明是由未成年人實(shí)施的打賞行為。存在于直播平臺(tái)的數(shù)據(jù)，法定代理人也很難取證，其舉證責(zé)任未免過重，不利于保護(hù)法定代理人權(quán)益，可以設(shè)定在一定情況下，實(shí)施舉證責(zé)任倒置［2］。同時(shí)，如果在主播明知打賞用戶是未成年人的情況下，未成年人的法定代理人可以證明是主播誘導(dǎo)未成年人打賞，法定代理人沒有進(jìn)行追認(rèn)，主播和直播平臺(tái)應(yīng)承擔(dān)主要過錯(cuò)責(zé)任。

現(xiàn)實(shí)中主播與直播平臺(tái)是兩個(gè)主體，直播平臺(tái)占主導(dǎo)地位，觀眾充值兌換直播平臺(tái)的虛擬物品用于打賞，觀眾充值的錢暫存于直播平臺(tái)，而后直播平臺(tái)與主播按照一定比例進(jìn)行分配［3］。所以打賞主播不僅是觀眾與主播有利益關(guān)系，與直播平臺(tái)也有利益關(guān)系，法律上也沒有將主播與直播平臺(tái)的責(zé)任分明?，F(xiàn)實(shí)中，觀眾也很難直接聯(lián)系到主播，往往是通過向直播平臺(tái)投訴、反饋而得到反映，要求觀眾向主播請求賠償難度過高。本文觀點(diǎn)認(rèn)為應(yīng)將直播平臺(tái)作為第一責(zé)任人，觀眾直接對直播平臺(tái)請求協(xié)商或提起訴訟，而后由直播平臺(tái)與主播按他們彼此之間的約定返還一定比例打賞金額。同時(shí)，未成年人的法定代理人也應(yīng)承擔(dān)監(jiān)管不力的責(zé)任，承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。

四、網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)治理

直播行業(yè)是新興產(chǎn)業(yè)，在發(fā)展初步內(nèi)部管理不完善，主播魚龍混雜，審查監(jiān)管不力導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)直播環(huán)境較差，沒有嚴(yán)格的行業(yè)規(guī)范，直播內(nèi)容豐富但摻雜著低俗的內(nèi)容，并不適合未成年人觀看，不符合社會(huì)發(fā)展。直播平臺(tái)應(yīng)該嚴(yán)格治理本平臺(tái)的主播表演的內(nèi)容，尤其是提供給未成年人觀看的直播。首先，平臺(tái)要嚴(yán)格審核注冊條件，注冊實(shí)名制上傳身份證明照片，注冊對象是未成年人的情況下，應(yīng)添加其法定代理人的信息［4］。其次，嚴(yán)格禁止主播誘導(dǎo)未成年人打賞其表演，限制未成年賬戶打賞金額過大，一旦出現(xiàn)打賞金額過大情況及時(shí)向未成年人的法定代理人通知并在其沒有拒絕情況下才能認(rèn)定為打賞成功。再次，應(yīng)為家里有未成年人的賬號(hào)添加一項(xiàng)附加權(quán)利，在打賞時(shí)超過多少金額需要面部識(shí)別等其他二次驗(yàn)證。最后，應(yīng)設(shè)置打賞緩沖期，建立一些緩沖機(jī)制，為未成年人設(shè)置冷靜期，對于大額打賞金未成年人在一定期限內(nèi)可以實(shí)行反悔權(quán)，以免未成年人沖動(dòng)打賞、刺激打賞，形成不健康的消費(fèi)觀。

五、政府監(jiān)督管理

由于網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)是新興行業(yè)，政府部門對其管理職權(quán)不明確，管理力度不夠，政府對其內(nèi)部運(yùn)行模式、行業(yè)規(guī)范等了解不透徹等問題困擾使監(jiān)管效力低下。首先，應(yīng)明確政府監(jiān)督部門的職權(quán)與獨(dú)立性。各個(gè)部門職權(quán)交叉嚴(yán)重使其職權(quán)重復(fù)和監(jiān)管缺失，應(yīng)詳細(xì)分工共同協(xié)作。其次，應(yīng)加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)的治理規(guī)范。直播平臺(tái)的主播魚龍混雜，其直播內(nèi)容低俗、不健康，沒有規(guī)定什么范圍內(nèi)容可以直播什么范圍內(nèi)容不可以直播，直播內(nèi)容一直在挑戰(zhàn)法律底線，應(yīng)盡快打擊不符合社會(huì)主義核心價(jià)值觀的直播內(nèi)容。最后，加強(qiáng)對未成年人的保護(hù)。網(wǎng)絡(luò)信息的普及，使當(dāng)代未成年人過早接觸網(wǎng)絡(luò)信息，電子貨幣的流行使未成年人對金錢、消費(fèi)觀的建立有較大影響，家長的監(jiān)管與教育存在缺失，但也應(yīng)為未成年人這一弱勢群體建立正確的引導(dǎo)，政府與社會(huì)更應(yīng)保護(hù)未成年人［5］。

綜上，未成年人打賞主播屬于贈(zèng)與合同，不滿八周歲的未成年人打賞行為無效，八周歲以上的未成年人打賞行為效力待定，年滿十六周歲并且以他自己的勞動(dòng)收入作為其主要的生活來源時(shí)，就將其視為完全民事行為能力人，完全可以獨(dú)立實(shí)施民事行為，其打賞行為有效。直播平臺(tái)、主播和未成年人的法定代理人應(yīng)各自按照一定比例承擔(dān)過錯(cuò)責(zé)任。直播平臺(tái)應(yīng)對其內(nèi)部運(yùn)營及直播內(nèi)容進(jìn)行整治，嚴(yán)格把控直播環(huán)境。政府應(yīng)加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)直播的監(jiān)督管理，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)直播健康發(fā)展。法律法規(guī)應(yīng)盡快立法，對打賞行為性質(zhì)、責(zé)任、救濟(jì)等問題樹立標(biāo)準(zhǔn)。