強(qiáng)制性法理下的章程自由

吳喬龍

（浙江杭天信律師事務(wù)所，浙江 杭州 310011）

我國公司法創(chuàng)立之初主要是強(qiáng)制性規(guī)范為主，但是如果有非常多的強(qiáng)制性規(guī)范也會限制公司的長遠(yuǎn)發(fā)展，市場參與度很低。立法者根據(jù)發(fā)展情況，隨時(shí)了解公司法規(guī)范和實(shí)踐不適應(yīng)的問題，且要做出調(diào)整與改變。公司法經(jīng)過多次、反復(fù)地修改，逐步地完善，使得公司內(nèi)部自治空間得到擴(kuò)大，國家也不會過大的干預(yù)公司自治。公司法中的強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范能夠從不同角度反映出其使用價(jià)值，如何才能進(jìn)行二者識別分析，既兼顧各方合法權(quán)益，也能夠保證社會秩序合理，那么本文重點(diǎn)分析公司法強(qiáng)制性規(guī)范方面的問題，了解到國家強(qiáng)制與公司自治界限。

一、司法強(qiáng)制性規(guī)范的含義

（一）強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范

從多種標(biāo)準(zhǔn)角度分析，需要做好我國法律規(guī)范合理分類，筆者根據(jù)需要選擇影響對象的標(biāo)準(zhǔn)，基于“權(quán)利義務(wù)的剛性”的基礎(chǔ)性，將當(dāng)前所制定的法律規(guī)范制作成為強(qiáng)制規(guī)范與任意性規(guī)范。

強(qiáng)制性規(guī)范要合理的確定必須或者一定不要做某種行為，當(dāng)事人不能隨意按照自己的意志進(jìn)行改變。與之相對的，任意性規(guī)范是在符合當(dāng)前法律標(biāo)準(zhǔn)要求之下，當(dāng)事人可以根據(jù)自身情況適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。

（二）公司法強(qiáng)制性規(guī)范的內(nèi)涵

我國是法治社會，強(qiáng)制的實(shí)施要根據(jù)某些強(qiáng)制法律落實(shí)進(jìn)行，強(qiáng)制性因素主要是反映出其自身是無法進(jìn)行修改的，自身效力也是不能完全擯除的。公司法是指導(dǎo)公司進(jìn)行各種生產(chǎn)活動(dòng)的根本所在，按照該法律設(shè)置組織架構(gòu)、工作程序、各項(xiàng)關(guān)系以及經(jīng)營活動(dòng)等，要做好公司經(jīng)營互動(dòng)的規(guī)范管理。公司法內(nèi)有明確的強(qiáng)制性規(guī)范都設(shè)置在我國的法律規(guī)范內(nèi)，以國家公權(quán)力作為支持，立法者利用強(qiáng)制性規(guī)范與任意性規(guī)范的改變合理的設(shè)置公司法結(jié)構(gòu)體系，讓公司各方合法權(quán)益得到真正的保護(hù)，公司交易活動(dòng)更加順利進(jìn)行，市場秩序得到維護(hù)［1］。

根據(jù)目前應(yīng)用情況分析，公司為了順應(yīng)社會發(fā)展，消除目前存在的信息不對稱問題，保護(hù)股東利益不受損失，保障社會公眾利益，讓公司主動(dòng)承擔(dān)社會責(zé)任，而傳統(tǒng)公司法是落實(shí)強(qiáng)制性規(guī)范的重要方式。市場經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展之下，我國的《公司法》經(jīng)過多次變革與調(diào)整，切實(shí)保護(hù)各方的合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人平等交易，適當(dāng)?shù)脑龃笕我庑苑秶?/p>

總之，我國公司法的強(qiáng)制性與任意性規(guī)范結(jié)合到一起形成的法律條款，公司法中有關(guān)于強(qiáng)制性和任意性的相關(guān)內(nèi)容，每一次調(diào)整都是按照市場發(fā)展規(guī)律進(jìn)行的，但是也并不是非此即彼的關(guān)系。

二、公司法強(qiáng)制性規(guī)范適用中的章程自治

從某些情況分析發(fā)現(xiàn)，公司章程是公司法的具體實(shí)施方式，但是落實(shí)階段，公司章程自治與強(qiáng)制性規(guī)范會有相互影響，協(xié)調(diào)強(qiáng)制性規(guī)范和公司章程所存在的矛盾，是我們需要研究和解決的問題。

（一）章程自治對強(qiáng)制性規(guī)范具體化

公司章程是按照公司法發(fā)布和實(shí)施的，但公司法并不會就企業(yè)經(jīng)營的具體問題制定，還要考慮到個(gè)性化的要求，而公司章程嚴(yán)格按照公司法的條款，是以公司內(nèi)部實(shí)際情況，做出強(qiáng)制性規(guī)范的拓展，讓其指導(dǎo)公司發(fā)展。細(xì)節(jié)管理對于企業(yè)經(jīng)營成敗產(chǎn)生直接影響。公司章程中明確規(guī)定法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，所以其更加能夠作為裁判的依據(jù)。比如，我國《公司法》的第五十二、一百一十八條，就分別進(jìn)行了有限責(zé)任公司、股份有限公司設(shè)定監(jiān)事會的規(guī)定：除了股東數(shù)量較少或者規(guī)模很小的公司可以不必設(shè)置監(jiān)事會，而其他公司是必須設(shè)置，公司章程也不能限制變更，但是要做好監(jiān)事會規(guī)定，比如監(jiān)事會成員的組成、職位等，符合公司發(fā)展作為根本。此外，在上述兩條中還有明確法律規(guī)定，公司章程中應(yīng)該確定公司內(nèi)部職工代表在監(jiān)事會所占比例，但是不能違背職工代表在監(jiān)事會所占比例超過1/3的強(qiáng)制性規(guī)定［2］。

（二）章程自治對強(qiáng)制性規(guī)范嚴(yán)格化

在達(dá)到立法要求的基礎(chǔ)之下，發(fā)布遠(yuǎn)遠(yuǎn)嚴(yán)格于強(qiáng)制性條款的公司章程會產(chǎn)生很大的作用，可以有效地?cái)U(kuò)展強(qiáng)制性范圍。強(qiáng)制性規(guī)范的設(shè)置，就是要充分的保護(hù)股東的合法權(quán)益，避免自治過度而產(chǎn)生不良后果。因?yàn)椋菊鲁痰陌l(fā)布要以滿足股東利益作為出發(fā)點(diǎn)［3］。

公司法強(qiáng)制性就是規(guī)定公司事務(wù)遵循強(qiáng)制性條款，從某種意義上來講，這是一種最低的標(biāo)準(zhǔn)，公司章程的規(guī)定往往會比法律條款規(guī)定更加的嚴(yán)格，但是也是以保護(hù)股東利益為出發(fā)點(diǎn)的，而并不是為了能夠控制股東對于公司監(jiān)督的不當(dāng)做法。強(qiáng)制性規(guī)范需要進(jìn)行補(bǔ)充的過程中，應(yīng)該說明理由，最具代表性的就是少數(shù)服從多數(shù)的原則［4］。公司法中明確規(guī)定了，在企業(yè)內(nèi)部的相關(guān)決議表決時(shí)，由相應(yīng)比例任務(wù)的同意才能通過股東大會。而不同性質(zhì)的公司，對于表決通過人數(shù)的比例有著不同的要求，這也是公司章程需要做出規(guī)定的一方面內(nèi)容。公司章程對于自身公司情況有充分了解，制定的表決方式也是最為科學(xué)、合理的。公司章程的規(guī)定，必須要比法律規(guī)定的票數(shù)還要高。因?yàn)檫@種情況之下才能充分保護(hù)小股東的合法權(quán)益。當(dāng)然，強(qiáng)制性規(guī)定也有其他的作用，比如可以促進(jìn)交易率的提升、交易成本的下降等。公司章程制定出比法律條款更加嚴(yán)苛的規(guī)定，這與立法的目的是一致的［5］。

綜上所述，目前發(fā)展時(shí)期公司章程的實(shí)施有很多問題，這是因?yàn)闆]有明確的規(guī)范作為引導(dǎo)所導(dǎo)致的，而很多公司章程的制定就是對于公司法中相關(guān)條文進(jìn)行摘抄規(guī)定。那么怎樣能夠有效處理強(qiáng)制性規(guī)范和公司章程存在的矛盾問題呢？首先，要給予公司管理者以自治權(quán)，公司章程的制定遵循公司法的要求，但是也要靈活地進(jìn)行調(diào)節(jié)，公司股東可以根據(jù)需要對于公司章程做出個(gè)性化修訂；其次，公司法中的合理定位，確定公司法的管理范圍，防止強(qiáng)制性規(guī)范在實(shí)施中給公司記載事項(xiàng)于限制和干預(yù)，公司法不詳盡的地方可以通過公司章程進(jìn)行進(jìn)一步的修訂，公司法和公司章程的規(guī)定是相同的，公司就可以確定符合自身發(fā)展的章程內(nèi)容；最后，公司法的訂立、公司章程的設(shè)置都要按照個(gè)性化的要求，公司登記機(jī)構(gòu)結(jié)合投資者的風(fēng)險(xiǎn)偏好和投資負(fù)擔(dān)能力作為參照物，尋求出能夠給公司選擇實(shí)用價(jià)值和創(chuàng)新價(jià)值同時(shí)實(shí)現(xiàn)的公司章程條款。綜合以上分析，立法者結(jié)合具體情況做出必要的修訂，進(jìn)一步細(xì)化法律條款，合理的確定章程自治的界限。上述措施不僅可以更好地避免公司章程和公司法存在嚴(yán)重的沖突，還能夠盡可能地實(shí)現(xiàn)公司自治，給公司發(fā)展提供更加廣闊的空間。

三、結(jié)語

強(qiáng)制性規(guī)范主要反映的是國家強(qiáng)制性規(guī)定，主體不能隨意按照自身意志做出調(diào)整，與之相對的就是任意性規(guī)范，當(dāng)事人可以按照自身需要進(jìn)行調(diào)整，二者并不是對立的，應(yīng)該相互依存、相互影響。當(dāng)前經(jīng)濟(jì)與社會發(fā)展速度非常快，我們也需要盡量地促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)活力的提升，讓公司更加積極參與到市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，給予公司更大的發(fā)展空間，所采取的主要措施就是公司法的歷次修改，任意性規(guī)范所占比例大幅的提高，但是如果不能充分的限制自由規(guī)范，就會造成權(quán)力泛濫，無法限制而形成自由發(fā)展態(tài)勢，嚴(yán)重阻礙市場的穩(wěn)步發(fā)展，也不會充分保護(hù)弱勢群體的合法權(quán)益，這就需要通過設(shè)置必要的強(qiáng)制性規(guī)范，以消除市場機(jī)制方面的弱點(diǎn)，讓企業(yè)主動(dòng)承擔(dān)屬于自己的社會責(zé)任，使得市場交易更加的規(guī)范與安全。公司法是根據(jù)民法制定的，也就是說對于違反法律條款的規(guī)定的行為是無效的，這也是保障公司各方權(quán)益的主要做法。