公司擔(dān)保中交易相對人合理的審查義務(wù)

毛紹娟

（河南陸達(dá)律師事務(wù)所，河南 鄭州 450000）

根據(jù)現(xiàn)行的2018版《公司法》，公司擔(dān)保需在遵守法律的大框架下，按照公司章程，由公司的相關(guān)會(huì)議進(jìn)行表決，半數(shù)以上成員同意后，在不違反法律和公司章程規(guī)定數(shù)額的情況下，方可進(jìn)行擔(dān)保。近年來的實(shí)踐過程中，能完全遵守上述要求的公司并不是很多，在諸多的司法實(shí)踐案例中，公司擔(dān)保中交易相對人的審查義務(wù)界限始終存在較大爭議，公司越權(quán)擔(dān)保案例屢見不鮮。雖然2018年最高人民法院曾對相關(guān)問題做出了細(xì)化的規(guī)定條目，但是在具體的司法實(shí)踐中，仍存在認(rèn)知上的差異。部分判例中認(rèn)為《公司法》第十六條是管理性規(guī)定，而在一些判例中則認(rèn)為是效力性規(guī)定［1］。實(shí)際的判例中，更注重交易相對人利益的保護(hù)，而忽略了公司股東利益的損失，這就是判例中爭議的焦點(diǎn)。通過對上百例此類判例的梳理和大數(shù)據(jù)分析，對公司擔(dān)保中交易相對人合理的審查義務(wù)進(jìn)行探討。

一、公司擔(dān)保中交易相對人合理的審查義務(wù)概述

（一）公司越權(quán)擔(dān)保合同效力認(rèn)定情況

法官對于2018版《公司法》第十六條的性質(zhì)劃分和其法律效力的認(rèn)知程度不同，導(dǎo)致在此類判例中出現(xiàn)了三種不同的認(rèn)定結(jié)果，分別為有效、無效和效力待定。經(jīng)過對150份判例進(jìn)行大數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，做出擔(dān)保合同有效認(rèn)定的，通常認(rèn)為違反第十六條的規(guī)定，僅限對當(dāng)事人進(jìn)行處罰，并不影響擔(dān)保合同的法律效力，這種判例占比約88%。另一種則認(rèn)為只要違反了該法律條目，即認(rèn)定為無效擔(dān)保，這種判例占比約11%。在這些判例中，僅1例認(rèn)為公司越權(quán)擔(dān)保合同的效力無法認(rèn)定。

（二）交易相對人審查義務(wù)情況

在此類的判例中，對于交易相對人善意或者惡意的區(qū)分十分重要，不能出現(xiàn)只維護(hù)交易相對人的利益而忽略其真實(shí)意圖，要突出此類判例中對于公司股東權(quán)益的保護(hù)。在實(shí)際的判例中需根據(jù)是否擁有公司擔(dān)保的決議和公司法人代表是否在擔(dān)保決議上簽章來判斷交易相對人的善、惡意，謹(jǐn)防通過公司擔(dān)保進(jìn)行利益的輸送、惡意騙取擔(dān)保、公司資產(chǎn)受損等情況的發(fā)生。通過對判例的統(tǒng)計(jì)，遺憾的發(fā)現(xiàn)超過90%的判例中，法院認(rèn)為在公司擔(dān)保中交易相對人不需要承擔(dān)相應(yīng)的審查義務(wù)，只有不到10%的判例中，出現(xiàn)相反的結(jié)果。這就讓公司法人代表的一切行為，包括擅自對外擔(dān)保的行為，均等同于公司行為。交易相對人不履行審查義務(wù)會(huì)給公司的經(jīng)營帶來潛在的隱患，也可能為公司帶來滅頂之災(zāi)。

（三）公司越權(quán)擔(dān)保裁判路徑情況

從判例樣本的統(tǒng)計(jì)中可以看出，在公司越權(quán)擔(dān)保裁判路徑中，規(guī)范屬性分析路徑總占比達(dá)到66%左右，其中效力性占比約11%，非效力性占比約55%。內(nèi)部管理規(guī)范路徑占比約22%，法人代表越權(quán)路徑占比比實(shí)際預(yù)估值小，僅12%。從法院對公司越權(quán)擔(dān)保裁判路徑的統(tǒng)計(jì)情況來看，均通過《公司法》第十六條規(guī)范屬性認(rèn)定其效力。由于各法院的裁判路徑并不統(tǒng)一，很多學(xué)者提出了平衡利益的方法進(jìn)行裁判，但由于公司的利益方眾多，實(shí)際的裁判過程較為復(fù)雜。

二、交易相對人合理的審查標(biāo)準(zhǔn)及分類

（一）審查義務(wù)要求

通過對法院認(rèn)為交易相對人需負(fù)審查義務(wù)的判例中統(tǒng)計(jì)發(fā)現(xiàn)，法院所認(rèn)為的審查義務(wù)要求各不相同。近一半的法院認(rèn)為交易相對人僅需進(jìn)行形式審查，五分之一的法院認(rèn)為需盡到注意義務(wù)，僅八分之一的法院認(rèn)為需要盡到合理審查義務(wù)，另外還包括合理審慎義務(wù)、必要審查、應(yīng)當(dāng)知道、理應(yīng)要求等合理的審查義務(wù)。過嚴(yán)或者過寬的審查義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)都不利于交易相對人在公司擔(dān)保中盡到審查義務(wù)。

（二）審查類型及其強(qiáng)度

從審查類型進(jìn)行細(xì)分，由強(qiáng)到弱依次為實(shí)質(zhì)審查、實(shí)質(zhì)審查為主和形式審查為輔、形式審查為主和實(shí)質(zhì)審查為輔、形式審查和無需審查［2］。一般而言，實(shí)質(zhì)審查的難度較大，需要審查擔(dān)保公司的章程、決議以及法定代表簽名的真實(shí)性，包括對其合法性的認(rèn)定。形式審查則較為簡單，僅需要對股東大會(huì)或者董事會(huì)的決議進(jìn)行審查。多數(shù)學(xué)者傾向于二者結(jié)合的模式，審查強(qiáng)度不易過松或者過嚴(yán)。

（三）交易相對人類型

在公司擔(dān)保中，交易相對人的類型多種多樣，水平參差不齊，不能按照相同的標(biāo)準(zhǔn)要求其進(jìn)行合理的審查義務(wù)。常見的交易相對人類型包括自然人、一般有限公司、銀行、擔(dān)保公司和有限合伙企業(yè)等。在統(tǒng)計(jì)的判例中，由自然人擔(dān)任交易相對人的判例最多。法官在裁判的過程中，需要根據(jù)交易相對人的類型和專業(yè)程度自由裁判交易相對人是否履行了合理的審查義務(wù)。

（四）審查義務(wù)的舉證方式

審查義務(wù)的舉證方式分為兩種，一是積極舉證，也稱為推定，需要主張方進(jìn)行舉證；二是反推，在統(tǒng)計(jì)的裁判樣本中約四分之一為反推舉證方式，四分之三為積極舉證方式。通常來說，《公司法》第十六條無法對公司越權(quán)擔(dān)保的效力做出裁判，需要通過《民法典》第五百零四條進(jìn)行裁判。積極舉證自己履行審查義務(wù)，一般視為善意；通過反推得到結(jié)論的，視為惡意。

三、完善公司擔(dān)保中交易相對人合理的審查義務(wù)的具體措施

（一）厘清“合理性”的界定

在各個(gè)判例中，需要對公司擔(dān)保中交易相對人合理的審查義務(wù)中的“合理性”進(jìn)行清晰的界定。這個(gè)“合理性”必須符合普通大眾的認(rèn)知，而非個(gè)別特例。2018年最高人民法院《關(guān)于審理公司為他人提供擔(dān)保糾紛案件適用法律問題的解釋（稿）》提出了推定悉知的概念，即通過法律推定某人已知其義務(wù)。這里解釋了在《公司法》第十六條中關(guān)于公司對外提供擔(dān)保時(shí)，公司已進(jìn)行了內(nèi)部決策，推定其間的當(dāng)事人已悉知該程序并履行相應(yīng)的審查義務(wù)，清晰地知道其中的問題。當(dāng)然從最高人民法院各法官的解釋來看，目前對于合理審查的界定并不明確，需要結(jié)合判例，給出一些實(shí)際的判定標(biāo)準(zhǔn)，讓基層法官可以準(zhǔn)確掌握此判定標(biāo)準(zhǔn)。單純從《公司法》的角度，并不能區(qū)分關(guān)聯(lián)和非關(guān)聯(lián)交易，需要結(jié)合《民法典》，通過知道或者應(yīng)當(dāng)知道為依據(jù)，以此作為判斷公司擔(dān)保中交易相對人是否盡到合理的審查義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。

（二）明確形式審查和實(shí)質(zhì)審查的范圍

雖然在90%的判例中，依然認(rèn)為交易相對人無需對其負(fù)有合理審查義務(wù)，但是根據(jù)最高院法官會(huì)議紀(jì)要，把交易相對人審核內(nèi)容定義為“形式審查”，其實(shí)也涵蓋了實(shí)質(zhì)審查的內(nèi)容。這里的審查范圍首先包括會(huì)議決議上股東簽名與公司章程上的股東是否一致，但是對股東身份的真實(shí)和有效性無需負(fù)擔(dān)審查義務(wù)，當(dāng)出現(xiàn)股東名稱明顯不符現(xiàn)象時(shí)，交易相對人應(yīng)立即中止公司擔(dān)保行為。另外可能出現(xiàn)決議無公司蓋章的問題，就需要審查其股東簽字是否存在。其次，需要審查參與表決的成員是否為公司章程中所列的董事，但是我國法律并未將公司董事作為公司章程的必選項(xiàng)，審查存在一定的難度。依據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，董事會(huì)決議事項(xiàng)需形成會(huì)議紀(jì)要，而決議本身可以不進(jìn)行簽字確認(rèn)，出席董事僅需在會(huì)議簽到單上簽字，這為審查也帶來了一定難度。最后，是決議機(jī)構(gòu)的確定，各法律條文和補(bǔ)充解釋均未提供決議機(jī)構(gòu)的要求，這些都是在審查中需要完善的內(nèi)容。

（三）區(qū)分獲取審查資料的難易度

上市公司與非上市公司審查資料獲取的難易度不同，這是部分法院認(rèn)定公司越權(quán)擔(dān)保合同效力需要重點(diǎn)權(quán)衡的方面。上市公司由于信息公開程度較高，在工商部門、證券交易所的官網(wǎng)或大型財(cái)經(jīng)門戶中可以輕松獲得公司章程等材料［3］。有限公司和未上市的股份公司則需要介紹信或者證明材料方能向工商部門申請查閱公司章程，程序相對來說比較繁瑣。通過區(qū)分獲取審查資料的難易程度，可以間接說明交易相對人在公司擔(dān)保中是否盡到合理的審查義務(wù)。

四、結(jié)論

在現(xiàn)行的法律體系中，沒有明確公司擔(dān)保中交易相對人合理的審查義務(wù)，大多數(shù)判例仍認(rèn)為公司決議屬于公司決策內(nèi)部事務(wù)，違反公司章程的相關(guān)規(guī)定不會(huì)影響其外部法律效力。在今后的司法實(shí)踐中，需要厘清“合理性”的界定、明確形式審查和實(shí)質(zhì)審查的范圍和區(qū)分獲取審查資料的難易度，以便能夠更好地判斷公司擔(dān)保中交易相對人是否盡到合理的審查義務(wù)。