營銷短信“不請(qǐng)自來”

惠寧寧

“每天收到很多促銷短信，刪都刪不完，很煩?！?1月7日，北京某外資公司職員李麗（化名）向《法人》記者抱怨道。采訪中記者發(fā)現(xiàn)，今年“雙十一”前后，和李麗有著同樣煩惱的人不在少數(shù)，有被訪者表示，從“雙十一”前一個(gè)月開始，營銷短信就變得頻密起來。

其實(shí)，早在10月25日，工業(yè)和信息化部信息通信管理局就規(guī)范電商平臺(tái)“雙十一”短信營銷行為召開了行政指導(dǎo)會(huì)（以下簡稱“指導(dǎo)會(huì)”）。會(huì)議要求，電商平臺(tái)要立即全面自查自糾零售、金融等相關(guān)產(chǎn)品的短信營銷行為，不得未經(jīng)消費(fèi)者同意或請(qǐng)求擅自發(fā)送營銷短信。

指導(dǎo)會(huì)的效果立竿見影，一些大的電商平臺(tái)作出了積極反應(yīng)，但也有不少商家對(duì)指導(dǎo)會(huì)不太“感冒”，在群發(fā)促銷短信這件事上，依舊我行我素。

營銷短信擾民

“以前也經(jīng)常收到這種促銷短信，當(dāng)時(shí)正是對(duì)網(wǎng)購感興趣的時(shí)候，所以我會(huì)點(diǎn)開看看推銷的是什么產(chǎn)品，優(yōu)惠力度大不大。但是最近這類短信越來越多，刪都刪不過來。”11月8日，家住北京通州的張女士告訴記者，有時(shí)候都是深夜了，手機(jī)還在不停地響，特別影響心情，索性就把短信提示音關(guān)掉了。經(jīng)過張女士允許，記者看到她收到的一些短信內(nèi)容很相似：商家的名號(hào)、產(chǎn)品的優(yōu)越性、折扣的力度、店鋪的鏈接?！岸绦艁碜圆煌纳碳?，我又不能一家家打電話去投訴，真不知該怎么辦?！睂?duì)于營銷短信帶來的困擾，張女士顯得很無奈。

喜歡戶外運(yùn)動(dòng)的孫皓宸對(duì)此也深有同感。孫皓宸是北京一家傳媒公司的高管，平時(shí)喜歡運(yùn)動(dòng)和釣魚。他向記者表示，他收到的營銷短信，大多和自己的愛好有關(guān)，“推銷沖鋒衣、登山鞋、釣魚裝備的短信一個(gè)接一個(gè)，最多的時(shí)候，一天接了22條?！睂O皓宸對(duì)記者說，給他發(fā)短信的，大多來自曾經(jīng)注冊過會(huì)員或購物過的電商，還有發(fā)燒友俱樂部，“聽說相關(guān)部門對(duì)商家加大了監(jiān)管力度，沒想到今年這樣的短信一點(diǎn)不見少，根本沒有收斂的跡象?！?/p>

記者隨機(jī)采訪了23名手機(jī)用戶，粗略統(tǒng)計(jì)了一下，從10月30日到11月10日，23名用戶中，收到營銷短信最少的13條，最多的56條。可見，營銷短信給很多人都帶來了困擾，以至于有人因短信太多而忽略了其他更重要的信息。

無法拒收和退訂

采訪中記者注意到，很多人之所以收到營銷短信，除了“雙十一季”集中促銷外，很多是因?yàn)樵羞^網(wǎng)購經(jīng)歷，個(gè)人信息被記錄了下來。

“今年夏天，我在網(wǎng)上買了一對(duì)啞鈴，沒幾天，接到一個(gè)陌生電話，商家問我要不要買拉力器。我問‘你怎么知道我電話的’，對(duì)方說因?yàn)槲屹徺I過他們的商品。”對(duì)于營銷短信和電話的騷擾，孫皓宸表示很氣憤，也很無奈。

近日，某電商平臺(tái)官網(wǎng)客服人員向記者透露，消費(fèi)者下單后，商家會(huì)自動(dòng)將消費(fèi)者認(rèn)定為店鋪會(huì)員，有些店鋪就會(huì)給收件的手機(jī)號(hào)碼發(fā)送營銷短信。記者查詢自己的電商購物記錄發(fā)現(xiàn)，下單時(shí)是無法自己勾選是否愿意接收短信的。

“平臺(tái)‘默認(rèn)’注冊用戶同意直接發(fā)送促銷信息，平臺(tái)商家利用平臺(tái)規(guī)則漏洞發(fā)送營銷短信等問題較為突出，這明顯侵害了消費(fèi)者的權(quán)益，是不被允許的。”北京京訊律師事務(wù)所戰(zhàn)略部主任金仲兵接受記者采訪時(shí)說。

張女士告訴記者，她曾和一家經(jīng)常給她發(fā)短信的店鋪溝通過，店鋪客服說，收到短信時(shí)回復(fù)TD，就可以退訂短信，“可是，我按客服說的操作，并沒有退訂成功，短信該來還是來。”

11月5日，接受記者采訪的中國人民大學(xué)商法研究所所長劉俊海表示，相比詐騙類短信，營銷短信雖然主觀惡意和危害后果輕微，但同樣侵害了消費(fèi)者的安寧權(quán)、選擇權(quán)，甚至可能誤導(dǎo)消費(fèi)者，給消費(fèi)者造成財(cái)產(chǎn)損失。

擅自發(fā)送商業(yè)營銷短信違法違規(guī)

“商家通過手機(jī)短信營銷，必須征得用戶同意，這一點(diǎn)，民法典和《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》都有明確規(guī)定?！苯?，上海漢盛律師事務(wù)所高級(jí)合伙人李旻在接受記者采訪時(shí)表示。

由國家市場監(jiān)督管理總局制定、5月1日開始實(shí)施的《網(wǎng)絡(luò)交易監(jiān)督管理辦法》也明確規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者發(fā)送商業(yè)性信息時(shí)，應(yīng)當(dāng)明示其真實(shí)身份和聯(lián)系方式。消費(fèi)者有拒絕接收的權(quán)利，網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者不得對(duì)消費(fèi)者的拒絕設(shè)置障礙，應(yīng)當(dāng)為消費(fèi)者提供顯著、簡便、免費(fèi)的拒絕繼續(xù)接收的方式?！按送?，消費(fèi)者明確表示拒絕的，網(wǎng)絡(luò)交易經(jīng)營者不僅應(yīng)當(dāng)立即停止發(fā)送，且不得更換名義后再次發(fā)送?！闭憬靸月蓭熓聞?wù)所律師褚霞對(duì)記者說。

其實(shí)，對(duì)于商業(yè)信息的推送，早在2015年工信部發(fā)布并實(shí)施《通信短信息服務(wù)管理規(guī)定》，要求短信息服務(wù)提供者、短信息內(nèi)容提供者未經(jīng)用戶同意或者請(qǐng)求，不得向其發(fā)送商業(yè)性短信息。對(duì)拒絕接收商業(yè)性短信息的，應(yīng)當(dāng)停止向其發(fā)送。違者，通信管理機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正，予以警告，并可處1萬元以上3萬元以下罰款。

專家建議對(duì)違法推送“零容忍”

關(guān)于營銷短信亂象，金仲兵認(rèn)為，目前，治理營銷信息的法律法規(guī)很多，數(shù)量上已基本形成行業(yè)性的法律體系。但是，能否精準(zhǔn)且有針對(duì)性地治理行業(yè)違規(guī)和違法現(xiàn)象，從實(shí)踐來看效果難言理想和樂觀，甚至包括立法者、執(zhí)法者和法律工作者，也都可能成為其受害者。

褚霞認(rèn)為，對(duì)于長期違法推送的主體也應(yīng)堅(jiān)持“零容忍”的原則依法處理，從而促進(jìn)整體經(jīng)濟(jì)效益的提升和整個(gè)行業(yè)生態(tài)的進(jìn)一步建設(shè)和完善。

對(duì)于消費(fèi)者而言，營銷短信擾民屬侵權(quán)行為，卻很少有人通過法律手段維權(quán)。對(duì)此，中消協(xié)提醒消費(fèi)者，面對(duì)經(jīng)營者非法推送促銷信息，可保存證據(jù)并撥打12321網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心熱線電話進(jìn)行投訴、舉報(bào)，共同遏制非法推送商業(yè)信息行為，維護(hù)個(gè)人信息安全。

（責(zé)編 白馗 美編 趙佳）

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營銷短信擾民有“法”治嗎？聽法官說

未經(jīng)我的同意，商家可以給我發(fā)送營銷短信嗎？

不可以。

根據(jù)民法典第1033條規(guī)定，除法律另有規(guī)定或者權(quán)利人明確同意外，任何組織或者個(gè)人不得以電話、短信、即時(shí)通訊工具、電子郵件、傳單等方式侵?jǐn)_他人的私人生活安寧。

消費(fèi)者在注冊商家會(huì)員時(shí)，要注意查看服務(wù)協(xié)議中是否包含同意接受對(duì)方提供商業(yè)營銷、產(chǎn)品服務(wù)等信息條款;而商家在與消費(fèi)者簽訂協(xié)議時(shí)，應(yīng)在事先充分告知的前提下取得個(gè)人同意，不得誤導(dǎo)、欺詐、脅迫等。

雖然我是會(huì)員，但不想接收商家向我發(fā)送的營銷信息，該怎么辦呢？

?會(huì)員與商家簽訂服務(wù)協(xié)議后，如會(huì)員想要變更協(xié)議中有關(guān)“接收商業(yè)營銷信息”條款的，可向商家提出變更合同的意思表示，雙方協(xié)商后辦理相應(yīng)變更手續(xù)。

個(gè)人信息保護(hù)法第15條規(guī)定，基于個(gè)人同意處理個(gè)人信息的，個(gè)人有權(quán)撤回其同意;個(gè)人信息處理者應(yīng)當(dāng)提供便捷的撤回同意的方式。

我同意接收某商家的折扣信息，但是商家卻向我推送了其他消費(fèi)貸款平臺(tái)的介紹信息，商家可以這樣做嗎？

雙方如無特別約定的情況下，是不可以發(fā)送的。商家向個(gè)人發(fā)送商業(yè)短信不得超過雙方約定的服務(wù)范圍。

建議商家合理控制營銷短信的發(fā)送頻率，以免打擾個(gè)人通信安寧。

如果我不同意將我的個(gè)人信息提供給商家，商家可以拒絕為我提供服務(wù)嗎？

如非個(gè)人作為一方當(dāng)事人為訂立、履行合同所必需，則不可以。

比如個(gè)人在使用商家提供的網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)時(shí)，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定須進(jìn)行實(shí)名登記的，則屬于“為訂立、履行合同所必需”，此類情形下，個(gè)人不同意提供個(gè)人信息的，則商家無法為個(gè)人提供相應(yīng)服務(wù)。但需要注意，商家收集個(gè)人信息也應(yīng)當(dāng)限于實(shí)現(xiàn)處理目的的最小范圍，不得過度收集。

個(gè)人信息保護(hù)法第16條規(guī)定，個(gè)人信息處理者不得以個(gè)人不同意處理其個(gè)人信息或者撤回同意為由，拒絕提供產(chǎn)品或者服務(wù);處理個(gè)人信息屬于提供產(chǎn)品或者服務(wù)所必需的除外。

A商家能否將我的個(gè)人信息交給B公司并委托其向我發(fā)送營銷短信？

未經(jīng)個(gè)人同意不可以。

個(gè)人信息保護(hù)法第23條規(guī)定，個(gè)人信息處理者向其他個(gè)人信息處理者提供其處理的個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)向個(gè)人告知接收方的名稱或者姓名、聯(lián)系方式、處理目的、處理方式和個(gè)人信息的種類，并取得個(gè)人的單獨(dú)同意。接收方應(yīng)當(dāng)在上述處理目的、處理方式和個(gè)人信息的種類等范圍內(nèi)處理個(gè)人信息。接收方變更原先的處理目的、處理方式的，應(yīng)當(dāng)依照本法規(guī)定重新取得個(gè)人同意。

商家如果違法處理我的個(gè)人信息，會(huì)有什么樣的后果？

一、民事責(zé)任。如果商家的行為構(gòu)成侵權(quán)的，應(yīng)停止侵權(quán)、賠禮道歉，如給個(gè)人造成經(jīng)濟(jì)損失的，還需進(jìn)行賠償。

二、行政處罰。個(gè)人信息保護(hù)法規(guī)定，違法處理個(gè)人信息，或者處理個(gè)人信息未履行法律規(guī)定的個(gè)人信息保護(hù)義務(wù)的責(zé)任主體，可由執(zhí)法部門責(zé)令改正，給予警告，沒收違法所得，對(duì)違法處理個(gè)人信息的應(yīng)用程序，責(zé)令暫?；蛘呓K止提供服務(wù);拒不改正的，并處一百萬元以下罰款;可對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處一萬元以上十萬元以下罰款。

情節(jié)嚴(yán)重的，由執(zhí)法部門責(zé)令改正，沒收違法所得，并處五千萬元以下或者上一年度營業(yè)額百分之五以下罰款，并可以責(zé)令暫停相關(guān)業(yè)務(wù)或者停業(yè)整頓、通報(bào)有關(guān)主管部門吊銷相關(guān)業(yè)務(wù)許可或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處十萬元以上一百萬元以下罰款，并可以決定禁止其在一定期限內(nèi)擔(dān)任相關(guān)企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和個(gè)人信息保護(hù)負(fù)責(zé)人。

三、刑事處罰。刑法規(guī)定，違反國家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個(gè)人信息，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯前三款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照規(guī)定處罰。

商家未經(jīng)同意擅自發(fā)送營銷短信侵害了我的合法權(quán)益，我應(yīng)如何維權(quán)？

一、與商家協(xié)商處理，要求商家停止發(fā)送營銷短信。

二、向行業(yè)、主管部門投訴、舉報(bào)。

三、向“12321”網(wǎng)絡(luò)不良與垃圾信息舉報(bào)受理中心投訴、舉報(bào)。

四、如果商家的行為構(gòu)成侵權(quán)的，可以通過調(diào)解或訴訟途徑維權(quán)。

（來源：“杭州中院”公眾號(hào)）