新冠疫情下的企業(yè)法律風(fēng)險防范與應(yīng)對

黃麗琴 三門核電有限公司

新冠疫情自出現(xiàn)以來，對社會各方面都帶來了不同程度的影響，尤其是對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生了較大的影響。本文主要就新冠疫情下，企業(yè)為疫情防控及復(fù)工復(fù)產(chǎn)提供全方位法律保障，做好普法宣傳、法律法規(guī)解讀、法律審核、各類法律咨詢解答，妥善處理疫情期間發(fā)生的各類法律問題和法律風(fēng)險，確保企業(yè)疫情期間的生產(chǎn)經(jīng)營活動有序開展，進(jìn)行簡要的分析。

一、及時解讀相關(guān)政策

“新冠”疫情爆發(fā)后，國家及地方政府陸續(xù)出臺了法律法規(guī)、司法解釋以及政策，但是對于這些政策該如何理解、適用和執(zhí)行，才能保證企業(yè)和員工的合法權(quán)益，就需要進(jìn)行解讀，及時根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)以及政策規(guī)定和對司法實踐的理解，發(fā)布相關(guān)解讀指引是很有必要的。我們主要就用人單位的疫情預(yù)防與控制義務(wù)、商事法律問題、勞動與人事法律問題、稅務(wù)法律問題、訴訟與仲裁時效、其他法律風(fēng)險等相關(guān)方面，編制企業(yè)在疫情期間應(yīng)關(guān)注的法律問題指引，以解決企業(yè)因疫情影響而產(chǎn)生的各類法律問題，為企業(yè)提供有力的法治保障。

二、加強(qiáng)疫情期間法律審核以及經(jīng)驗反饋

公司要切實加強(qiáng)疫情期間法律審核，包括重點關(guān)注疫情防控、生產(chǎn)經(jīng)營等涉及法律問題的重要決策，為公司各項重要決策的落實和落地提供法律保障；重點關(guān)注涉外合同下可能因疫情造成延遲履行風(fēng)險、不可抗力條款適用規(guī)則、爭議解決條款等，防范合同法律風(fēng)險；同時關(guān)注疫情期間法律法規(guī)與公司各類規(guī)章制度的匹配性，以確保公司各項規(guī)章制度的合法合規(guī)。

在疫情常態(tài)化的背景下，組織開展合同法律審核經(jīng)驗反饋交流，就合同法律審核過程中發(fā)現(xiàn)的問題與商務(wù)、采購等部門進(jìn)行經(jīng)驗反饋，重點涉及合同條款、招標(biāo)項目、合同范本使用、合同履行等相關(guān)內(nèi)容。通過合同采購領(lǐng)域經(jīng)驗反饋交流，促使商務(wù)人員在完成采購任務(wù)的同時進(jìn)一步關(guān)注合同文本編制質(zhì)量，提升公司合同管理水平。

三、妥善應(yīng)對合同履行法律風(fēng)險

因疫情而導(dǎo)致的管制性封鎖、人員自主性隔離，公司建安施工類、服務(wù)類、物資類等合同正常履行受到不同程度的影響，面臨延期履行、費用補(bǔ)償以及合同結(jié)算、支付等問題。

為確保公司各項合同能夠順利履行，需要根據(jù)合同實際履行情況、不可抗力構(gòu)成、相關(guān)法律法規(guī)以及相關(guān)部門政策意見等進(jìn)行分析，為公司合法合規(guī)合理解決疫情期間合同執(zhí)行問題提供可行性的方案和法律保障。我們主要針對典型的涉外長期服務(wù)合同高風(fēng)險的特點，結(jié)合合同實際情況、國內(nèi)外疫情情況以及合同相關(guān)規(guī)定，對這類合同的履行與支付問題出具專項法律意見書，同時提供及時的法律咨詢解答保障各項合同能夠順利履行。

主要涉及的合同法律風(fēng)險簡要分析如下：

(一)新冠疫情可能對合同履行造成哪些影響？

其影響主要可以劃分為如下四類情況：

1.對合同履行沒有造成實際影響，此時應(yīng)根據(jù)合同的約定繼續(xù)履行，否則將構(gòu)成違約；

2.雖然沒有導(dǎo)致合同不能履行，但繼續(xù)履行致使合同顯示公平，嚴(yán)重?fù)p害一方當(dāng)事人合法權(quán)益，合同當(dāng)事人可主張變更合同；

3.因新冠肺炎疫情導(dǎo)致合同部分或整體暫時不能履行，但疫情產(chǎn)生的影響消除或結(jié)束后，繼續(xù)履行對合同目的的實現(xiàn)不造成影響的，可待疫情產(chǎn)生的影響結(jié)束或消除后根據(jù)合同約定繼續(xù)履行合同；

4.因疫情導(dǎo)致合同無法繼續(xù)履行，合同目的無法實現(xiàn)的，滿足合同解除的法定條件，合同當(dāng)事人可以解除合同。

需注意，新冠疫情在合同履行中如何定性，是當(dāng)事人訴請主張的請求權(quán)基礎(chǔ)，需在個案中結(jié)合合同具體情況予以判斷，不能一概而論。

(二)因本次疫情可能導(dǎo)致不能正常履行商業(yè)合同義務(wù)時的處理方式

1.及時查看合同條款對于“不可抗力”事件定義、風(fēng)險承擔(dān)是否有約定，如有約定，按合同條款約定厘清責(zé)任、制定應(yīng)對策略；

2.及時了解已訂立的合同是否屬于特定行業(yè)合同，是否有特別法律進(jìn)行特別規(guī)定如有特別規(guī)定，按特別法律規(guī)定厘清責(zé)任、制定應(yīng)對策略；(如旅游業(yè)、民航運(yùn)輸業(yè)等直接涉及人民群眾衣食住行日常生活消費的特殊行業(yè)，就不可抗力的處理存在一些特殊規(guī)定，以保護(hù)普通民眾的利益及權(quán)益。該等規(guī)定優(yōu)先于一般法律規(guī)定，且不得通過合同約定免除對該等義務(wù)的履行。該等約定一般在行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)格式合同中有所體現(xiàn)，且行業(yè)主管部門可能臨時對相關(guān)處理出臺政策，企業(yè)需要按照現(xiàn)行政策和合同處理。)

3.盡量收集因疫情影響而導(dǎo)致合同無法履行的證據(jù)；

4.及時通知合同相對方；

5.及時與相對方協(xié)商處理；

6.及時履行在合理期限內(nèi)提供有關(guān)證明的義務(wù)；

7.如作為受疫情影響導(dǎo)致合同不能履行一方的交易對方，可保持與對方的聯(lián)系，并溝通合同履行情況，以盡早應(yīng)對，避免產(chǎn)生擴(kuò)大損失。

(三)因本次疫情，繼續(xù)履行對合同一方顯失公平，或?qū)﹄p方當(dāng)事人的權(quán)益產(chǎn)生重大影響的，該如何處理？

參照2003 年“非典型性肺炎疫情”的相關(guān)司法實踐，可以根據(jù)實際情況，按照公平原則處理，司法實踐中具體的處理方式包括變更合同條款、合同當(dāng)事人分擔(dān)相應(yīng)損失、解除合同等。具體包括：

1.繼續(xù)履行可能對合同一方顯失公平。在此情形下，雙方需就合同履行的條件、時間、價款、履行方式等相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行重新談判，以推動合同的公平履行。

2.因本次疫情導(dǎo)致合同的履行成本明顯增加而無法實現(xiàn)合同目的。在此情形下，雙方可商定合同解除相關(guān)事宜。但應(yīng)注意，情勢變更并非合同解除的法定事由，如擬以情勢變更為由解除合同，除合同有明確的單方解除權(quán)約定外，必須經(jīng)雙方談判后通過協(xié)商一致的方式執(zhí)行。

最高法在《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見的通知》(法發(fā)〔2009〕40 號)中強(qiáng)調(diào)，“適用情勢變更原則并非簡單地豁免債務(wù)人的義務(wù)而使債權(quán)人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地調(diào)整雙方利益關(guān)系”。①情勢變更原則的適用在司法實踐中較為嚴(yán)格，適用的方法主要是將情勢變更造成的損失回歸到合同內(nèi)，通過合同權(quán)利義務(wù)的變更進(jìn)行調(diào)整，使合同雙方進(jìn)行公平的承擔(dān)。

(四)因本次新冠病毒疫情導(dǎo)致國際貿(mào)易訂單無法交貨，是否屬于不可抗力？是否可以解除合同或免除部分義務(wù)？如何減少損失？

首先應(yīng)關(guān)注合同文本，因國際貿(mào)易中尤以雙方“意思自治”為重，因此，如果合同中約定了重大疫情屬于不可抗力，按照約定處理即可。

其次，如果合同中未作約定，但合同相對方是《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的締約國成員，則可以適用《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第79 條第1 款“當(dāng)事人對不履行義務(wù)，不負(fù)責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果”的規(guī)定。②但由于本次疫情是否屬于國際貿(mào)易中普遍認(rèn)可的不可抗力，目前各國尚無統(tǒng)一意見，聯(lián)合國衛(wèi)生組織也未出臺相關(guān)決議，所以還是要根據(jù)“不可預(yù)見、不能避免、不能控制”這三個準(zhǔn)則來確定。

另外，需要重點注意的是，《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》第79 條還規(guī)定：“本條所規(guī)定的免責(zé)對障礙存在的期間有效。不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。本條規(guī)定不妨礙任何一方行使本公約規(guī)定的要求損害賠償以外的任何權(quán)利?！雹?/p>

因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在第一時間把合同履行受到影響的情況通知合同相對方，盡可能減少損失；一旦疫情結(jié)束，應(yīng)當(dāng)及時返工，不得再以不可抗力為由拖延；不可抗力條款只能排除損害賠償責(zé)任，但對方仍有權(quán)要求如交付替代物、降低價金等其他救濟(jì)措施。

若企業(yè)沒有受到政府的強(qiáng)制措施，也能夠克服障礙，那么就不屬于不可抗力。此種情況下，可以按照“艱難情勢規(guī)則”(《國際商事合同通則》)進(jìn)行協(xié)商，說明原由并重新談判，從而對合同進(jìn)行變更處理。

(五)訂立合同時如何設(shè)計和完善不可抗力條款或其他影響合同履行的條款？

1.在“不可抗力事件”的約定中，盡量明確涵蓋項目；

2.細(xì)化突發(fā)事件對解除、變更及責(zé)任分擔(dān)的合同條款，確定發(fā)生突發(fā)事件時的履約依據(jù)；

3.對合同目的進(jìn)行明確約定，以降低關(guān)于無法實現(xiàn)合同目的的相關(guān)舉證難度；

4.細(xì)化約定特定情況下繼續(xù)履行合同導(dǎo)致顯失公平的情形，如不可抗力事件持續(xù)超過日、原料人工等各方面成本上漲超過%等。

四、開展形式多樣的普法宣傳

需要針對新冠疫情期間特點，有針對性地開展普法、培訓(xùn)工作，以降低公司員工違法違規(guī)風(fēng)險。

(一)發(fā)布新冠疫情專題法律宣傳期刊，制作防治新冠疫情展板宣傳材料和知識競賽題目，并在公司微信公眾號等平臺推送禁食野生動物專題宣傳。

(二)組織員工學(xué)習(xí)公司發(fā)布的關(guān)于新冠法律風(fēng)險防控解讀材料。

(三)結(jié)合當(dāng)期最高檢對外發(fā)布的妨害新冠疫情防控犯罪典型案例，通過普法刊物對疫情防控中依法嚴(yán)懲的犯罪行為及其法律適用進(jìn)行解讀。

(四)受新冠影響，疫情期間主要采取遠(yuǎn)程辦公方式，存在泄密風(fēng)險，以社交軟件辦公泄密風(fēng)險防范為主題，結(jié)合相關(guān)案例及法律法規(guī)講解日常社交軟件辦公保密問題，以提高員工保密意識，防范泄密風(fēng)險。

新冠疫情終將過去，但帶來的法律影響卻持續(xù)存在，所以我們有必要妥善應(yīng)對，努力將疫情帶來的影響和風(fēng)險降到最低。

注釋：

①最高人民法院印發(fā)《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見的通知》(法發(fā)〔2009〕40 號)，第一條第4 款：“適用情勢變更原則并非簡單地豁免債務(wù)人的義務(wù)而使債權(quán)人承受不利后果，而是要充分注意利益均衡，公平合理地調(diào)整雙方利益關(guān)系?！?/p>

②《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，第79 條第1 款：“當(dāng)事人對不履行義務(wù)，不負(fù)責(zé)任，如果他能證明此種不履行義務(wù)，是由于某種非他所能控制的障礙，而且對于這種障礙，沒有理由預(yù)期他在訂立合同時能考慮到或能避免或克服它或它的后果?！?/p>

③《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》，第79 條第3、4、5 款：“本條所規(guī)定的免責(zé)對障礙存在的期間有效。不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。本條規(guī)定不妨礙任何一方行使本公約規(guī)定的要求損害賠償以外的任何權(quán)利?！?/p>