日本文明行為立法對我國文明行為立法的啟示

金玉珍

（中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所，北京 100720）

1 歷史沿革

日本作為與我國并駕齊驅(qū)的禮儀之邦，重視人們文明行為并以法律形式加以規(guī)范亦由來已久。日本的文明行為立法歷史更為久遠(yuǎn)，最早可以追溯到以東京府為中心自1872 年（明治5 年）11 月13 日開始實行的“東京違式詿違條例”。次年的1873 年7 月19 日依據(jù)太正官公布的“違式詿違條例”各地開始實施條例，是日本明治初年懲治輕微犯罪的單行刑事處罰法。該條例共有90 條涉及風(fēng)俗、交通、衛(wèi)生、經(jīng)營、用水等維持日常秩序相關(guān)輕微犯罪處罰的規(guī)定。如關(guān)于禁止紋身、裸體、露肩、露臀，禁止隨地大小便等身體相關(guān)規(guī)定較多，對當(dāng)時庶民的生活起到非常大的制約作用。條例的內(nèi)容因各個府縣的不同略有差異，但總體內(nèi)容大體相同，對當(dāng)時民風(fēng)的提升起到了非常重要的作用。

到了1882 年（明治15 年）日本繼受法國刑法的立法體系頒布了舊刑法，采用了重罪、輕罪、違警罪的區(qū)分（現(xiàn)行刑法已廢止），在舊刑法第4 編第425 條至第429 條用71 個處罰條款取代了“違式詿違條例”的規(guī)定，對違反者施以拘留或罰款等懲罰措施。判斷違警罪的過程中適用特別程序法，即立即審程序。該程序無需被告出庭僅以口頭方式告知，5 日內(nèi)被告或其法定代理人、配偶等未正式提起訴訟的判決成立。但這種簡易程序法恐有與“舊警察犯處罰令”相結(jié)合被濫用之疑慮，第二次世界大戰(zhàn)后被廢止。

繼舊刑法第4 編“違警罪”之后，日本在1908 年將違警罪單獨列出立法，稱為“警察犯處罰令”，規(guī)定了30 日以內(nèi)的拘留或不滿20 日元罰款的輕微犯罪?！熬旆柑幜P令”自實施以來曾適用很長時間，但正如存在上述疑慮加之與第二次世界大戰(zhàn)后日本憲法理念相悖，且被用于工人運動的鎮(zhèn)壓，最終伴隨1948 年“輕犯罪法”的公布而廢止。但是輕犯罪法在“警察犯處罰令”58 種罪中繼承其中28 種規(guī)定。但是鑒于警察犯處罰令被濫用的經(jīng)驗，在該法審議過程中為防止被濫用，在其第四條中設(shè)“禁止濫用”的規(guī)定。輕犯罪法是1948 年日本第39 號法令，該法從整個刑法典的罪行懲罰程度而言最為輕微，以至于給人以其罪不足以納入刑法典的感覺。輕罪法是對日常生活中違反道德的輕微反社會行為處以拘留或刑事罰金的法律。該法將公眾的粗暴言行、噪音、乘車以及跟蹤他人到官名欺詐等33 種行為納入其處罰范圍。

2 輕犯罪法的內(nèi)容

輕犯罪法是為維護(hù)治安懲治輕微犯罪而制定的法律。該法共有4 個條文組成，其第一條規(guī)定了33 種觸犯輕犯罪法的行為，如有違反將處30 日以內(nèi)的拘留或1000 日元以上10000 日元以內(nèi)的罰款。單以拘留天數(shù)和刑事罰款金額而言，處罰明顯不如其他刑事犯罪嚴(yán)厲。

輕犯罪法第1 條規(guī)定了被處以拘留罰款的輕犯罪類型。

（1）無正當(dāng)理由潛入無人居住亦無人值守的住宅、建筑物或船舶。如侵入有人居住或值守的住宅的則構(gòu)成侵入住宅罪。

（2）無正當(dāng)理由隱匿攜帶刀具、鐵棒及其他危害他人生命，或用于對他人身體造成重大傷害的器具?！坝姓?dāng)理由”是指雖然隱藏攜帶本項規(guī)定的器具，但其目的是履行職責(zé)或日常生活之必要，在社會常識上得到認(rèn)可的情況。是否“正當(dāng)”應(yīng)根據(jù)其器具的用途、形狀、性能、隱匿攜帶者的職業(yè)與日常生活之間的關(guān)系，隱匿攜帶的日期、地點、狀態(tài)就周圍情況等客觀要素，以及考慮隱匿系帶的動機(jī)、目的、認(rèn)識等主觀要素等進(jìn)行綜合判斷。

（3）無正當(dāng)理由隱匿攜帶副鑰匙、鑿子、玻璃刀及其他用于侵入他人宅邸或建筑物的器具。

（4）流浪罪。無生活來源，有從事勞動的能力卻不從事勞動且無固定住所四處流浪的，如乞討者可能為規(guī)范對象。

（5）對公共禮堂、劇場、飲食店、舞池及其他娛樂設(shè)施的入場者，或?qū)ζ?、地鐵、合乘汽車、傳播、飛行器及其他公共交通工具的乘客，以顯著粗暴的言行造成他人困擾的。根據(jù)言行程度的不同，也可能會被追究脅迫罪、強(qiáng)迫罪、威力妨礙公務(wù)罪，違反鐵路營業(yè)法、道路運輸、航空法、航空危險行為等處罰法等。

（6）無正當(dāng)理由擅自關(guān)閉眾人同行或聚集之地的路燈，或其他人或團(tuán)體為標(biāo)識而打開的燈。

（7）擅自將船舶或竹筏放在水路及其他實施妨礙水路交通的人。根據(jù)程度不同也可能會被追究妨礙通行罪。

（8）因風(fēng)水災(zāi)害、地震、火災(zāi)、交通事故、犯罪及其他變故，無正當(dāng)理由拒絕接受現(xiàn)場公務(wù)員或援助者的指揮，或未應(yīng)答公務(wù)員的幫助請求的。

（9）未盡一定注意義務(wù)在建筑物、森林及其他易燃物附近點火，或在汽油及其他易燃物附近使用明火的。如果導(dǎo)致火災(zāi)將構(gòu)成重過失失火罪。

（10）未盡一定注意義務(wù)使用或玩弄槍炮或火藥類、鍋爐及其他易爆炸物者。未經(jīng)公安委員會的許可持有槍炮或火藥的，將違反刀槍法、火藥類管理、爆炸物管理法等。

（11）在可能造成他人身體，或?qū)λ嘶驁F(tuán)體之物造成損害的場所，未盡一定注意義務(wù)投擲、傾倒、發(fā)射物品的。

（12）無正當(dāng)理由解開具有危害他人或家畜脾性的犬及其他鳥獸，或怠于監(jiān)管而放跑的。如造成他人傷害的將構(gòu)成過失傷害罪。

（13）在公共場所針對眾人實施明顯具有粗暴性質(zhì)的言行造成他人困擾，或炫耀威力乘坐汽車、地鐵、合乘汽車、船舶及其他公共交通工具、或為購入戲劇及其他活動或物資配給券、車票或物資配給票證等插入或擾亂公眾隊列的。公共場所是指不特定多數(shù)人自由出入或可自由利用的場所。如道路、公園、廣場、河流、車站、公共禮堂等可能出入的建筑物。根據(jù)言行程度的不同將構(gòu)成脅迫罪、強(qiáng)要罪、鐵路營業(yè)法的違反等。

（14）不聽公務(wù)員的勸阻將人聲、樂器、收音機(jī)等音量調(diào)制異常巨大打破寧靜造成近鄰困擾的。如在國會議事堂附近區(qū)域使用擴(kuò)音器打破寧靜的，將違反平靜保持法的規(guī)定。

（15）謊稱官職、等級勛章、學(xué)位及其他法律規(guī)定的稱號，或外國相關(guān)規(guī)定，或無資格卻穿著或佩戴法律規(guī)定的制服或勛章及其他類似標(biāo)章的。

（16）虛構(gòu)犯罪或火災(zāi)報警。

（17）古物抵押或買賣、交換賬簿中依法應(yīng)于記載的姓名、住址、職業(yè)及其他事項，填報虛假信息記錄不實的。

（18）明知自己所在場所內(nèi)有因老幼、殘疾或傷病需要扶助的人，或有尸體或死胎而未立即向公務(wù)員報告的。

（19）無正當(dāng)理由更換異常尸體或死胎現(xiàn)場的。

（20）在公眾目光所及場所以引起公眾厭惡情緒的方法公然露出臀部或生殖器者。

（21）虐待動物的行為由“動物保護(hù)法”規(guī)定，違者將被處1年有期徒刑或100萬日元以下罰金。

（22）乞討或令他人乞討的。令未滿15周歲者乞討的將違反兒童福祉法。

（23）無正當(dāng)理由窺視他人住居、浴室、更衣室、衛(wèi)生間及其他可能通常不著裝場所的。

（24）妨礙公私儀式的。

（25）妨礙河流、溝渠及其他水路流通的。

（26）在街道、公園或其他公眾聚集的場所隨意吐痰、大小便或令他人實施的。

（27）違反公共利益隨意丟棄垃圾、鳥獸尸體及其他贓物的。

（28）堵住他人通行或圍困他人，或以產(chǎn)生對方不安或煩惱的方法跟蹤他人的。

（29）共謀傷害他人身體并有人實施預(yù)備行為的，其共謀者。

（30）驅(qū)使狗及其他動物撲向人畜，或令牛馬等受驚嚇逃跑的。

（31）以鬧事等形式妨礙他人業(yè)務(wù)的。

（32）無正當(dāng)理由進(jìn)入禁止出入的場所或田地的。

（33）擅自在他人房屋及其他工作物上張貼廣告等物，或摘除、玷污他人的招牌、禁止事項告示牌及其他標(biāo)示物的。

（34）面向公眾銷售物品或提供勞務(wù)時，欺騙或列舉令他人產(chǎn)生誤解的廣告事實的。

3 輕犯罪法與其他法律之間的關(guān)系

3.1 輕犯罪法與刑法之間的關(guān)系

日本刑法第8條規(guī)定第一編總則的規(guī)定適用于其他法律規(guī)定的犯罪，輕犯罪法屬于刑法的范疇因此根據(jù)日本刑法第8條規(guī)定應(yīng)適用刑法總則的規(guī)定，但也有其特殊性。

（1）不能處罰未遂犯。日本刑法第44條規(guī)定對于未遂的處罰適用具體犯罪與法定刑的分則性條文的規(guī)定。

（2）原則上不能沒收日本刑法第20條對于沒收作了限制性規(guī)定。對于只能處以拘留或刑事罰款的犯罪，如無特別規(guī)定不得沒收。但是限于構(gòu)成犯罪行為的物（如第1條第2款規(guī)定的罪（攜帶兇器）中鋒利物，第3款規(guī)定的罪（攜帶入侵器具）中的螺絲刀）等應(yīng)可以沒收。

（3）日本刑法第64條對于教唆和幫助的處罰作了限制性規(guī)定，對于僅應(yīng)判處拘留或刑事罰款之罪的教唆犯和從犯，如果沒有特別規(guī)定的不予處罰。輕犯罪法第3 條規(guī)定教唆或幫助輕犯罪法第1 條規(guī)定之罪者視為主犯。結(jié)合上述刑法和輕犯罪法的規(guī)定，關(guān)于教唆犯和幫助犯的刑罰準(zhǔn)用輕犯罪法關(guān)于犯罪的規(guī)定。但是輕犯罪法第3 條規(guī)定的是對于直接教唆犯的處罰，并無刑法第61 條第2 款規(guī)定的唆使教唆者的規(guī)定，因此不能處罰唆使教唆者的處罰。

（4）刑法第32 條所定刑罰宣告后一定期間內(nèi)沒有執(zhí)行的，時效即告完成，該條第7 項規(guī)定拘留、刑事罰款和沒收的時效為一年。

（5）不適用緩行的規(guī)定。日本刑法第25 條規(guī)定對于被宣告3 年以下有期徒刑、監(jiān)禁或50 萬日元以下罰金的人在違背判出過監(jiān)禁刑以上刑罰或雖被判處過監(jiān)禁刑以上刑罰但從執(zhí)行完畢或獲得免除之日起在5 年內(nèi)未再被處監(jiān)禁刑以上刑罰的，可以根據(jù)情節(jié)自判決確定之日起在1 年以上5 年以下期間內(nèi)暫緩其刑罰的執(zhí)行。

（6）雖然日本刑法第103 條規(guī)定對于藏匿或隱蔽被判罰金刑以上之罪或逃脫拘禁的人處以2 年以下有期徒刑或20 萬日元以下罰金，但是即便違反輕犯罪法的犯人逃脫，只要不是在拘禁中逃脫就不成立藏匿犯人罪。

3.2 輕犯罪法與刑事訴訟法之間的關(guān)系

（1）檢察官、檢察事務(wù)官或司法警察職員，在有相當(dāng)?shù)睦碛勺阋詰岩上右扇艘呀?jīng)犯罪時，依據(jù)法官預(yù)先簽發(fā)的逮捕證，可以逮捕嫌疑人。對于30 萬日元（刑法、關(guān)于處罰暴力行為等的法律及關(guān)于調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系罰則的法律規(guī)定之罪以外的罪，為2 萬元）以下罰金，拘留或者處以罰單的罪，以被嫌疑人沒有固定的住所，或者無正當(dāng)理由而不接受前條規(guī)定的到現(xiàn)場要求為限。

毋庸置疑，不允許對輕犯罪嫌疑人實施緊急逮捕，除嫌疑人無固定住所或無正當(dāng)理由拒絕應(yīng)訴外，一般情況下不能進(jìn)行逮捕（刑事訴訟法第199 條第1 款但書）。

（2）犯人的住所或姓名不明確，或有逃走嫌疑情況除外，不能作為現(xiàn)行犯進(jìn)行逮捕（刑事訴訟法第217條）。刑事訴訟法第217 條對所犯系相當(dāng)于30 萬日元（刑法、關(guān)于處罰暴力行為等的法律及關(guān)于調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系法則的法律規(guī)定的現(xiàn)行犯，以犯人的住所或姓名不明或犯人可能逃亡的情形為限，適用第213 條（任何人都可以沒有逮捕證而逮捕現(xiàn)行犯）至216 條的規(guī)定。

（3）公訴時效為1 年（刑事訴訟法第250 條第7款規(guī)定的，相當(dāng)于拘留或者罰款的犯罪時效為一年）。

（4）根據(jù)日本裁判所法第33 條第1 款第1 項的規(guī)定訴訟標(biāo)的額不超過90 萬日元（行政案件訴訟相關(guān)請求外）的請求以及第2 款的罰金刑以下的犯罪。因此本法案件的審判管轄權(quán)為簡易法院。

（5）日本刑事訴訟法第60 條關(guān)于羈押的規(guī)定中第1 款規(guī)定法院有相當(dāng)?shù)睦碛勺阋詰岩杀桓嫒擞蟹缸镄袨樵诒桓嫒藳]有固定居所或有相當(dāng)理由懷疑被告人銷毀罪證或被告人正在逃亡或有相當(dāng)理由足以懷疑被告人可能逃亡的可以羈押被告人。觸犯相當(dāng)于30 萬日元（除刑法、處罰暴力行為法及調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系罰則法規(guī)定的罪，其他為2 萬日元）以下罰金、拘留或者罰款的案件，以被告人沒有固定住所為限，適用第1 款的規(guī)定。因此除非嫌疑人、被告無固定住所，否則不能拘留。

4 對我國的啟示

從我國的立法來看，2012 年的《治安管理處罰法》是對人們非刑事犯罪行為又在一定程度上擾亂公共秩序的規(guī)范。但是該法適用的情節(jié)與不文明行為相比，明顯對秩序的破壞程度更大，產(chǎn)生的社會影響更為負(fù)面，因此適用《治安管理處罰法》明顯不妥，適用我國現(xiàn)行刑法則更欠妥當(dāng)。因為刑法處罰的是比《治安管理處罰法》行為后果更為惡劣，影響力更大，社會危害性更高的行為。

北京于2020 年6 月1 日正式實施了《北京市文明行為處罰條例》（以下稱為“處罰條例”），至今已實施1 年多。從其具體實施情況來看，北京對不文明領(lǐng)域的重點治理取得了一定成效，如在公園、餐館、景點等的不文明行為，通過大量宣傳和精準(zhǔn)執(zhí)法明顯得到抑制。但是處罰條例中的不文明行為仍屢見不鮮。

除上述“處罰條例”外，如哈爾濱、鞍山、天津、武漢、上海、廣東等省市縣級的各種對不文明行為的處罰性規(guī)定。但是這些各級處罰性規(guī)定級別不同，內(nèi)容不一，處罰幅度不統(tǒng)一。這不僅造成同省各市標(biāo)準(zhǔn)不一，難以對跨縣、跨市、跨省的不文明行為追蹤處罰，也增加了立法成本的不斷升高。

鑒于上述原因，本人認(rèn)為日本的做法有一定參考價值，即將那些處于道德和現(xiàn)行法律中間階段，又為文明人舉止的行為統(tǒng)統(tǒng)納入專門的、統(tǒng)一的一部法來規(guī)范，這樣既呈現(xiàn)出文明行為的規(guī)范特點又有利于在國內(nèi)統(tǒng)一推進(jìn)，提升人們的文明行為程度。這一法律暫可稱之為“輕微犯罪法”。

（1）明確列出輕微犯罪的類型。首先，應(yīng)確定何為輕微犯罪，對其作出界定。其次，在“輕微犯罪法”中明確列出各種輕微犯罪類型，在最后設(shè)兜底性條款。尤其應(yīng)將拒不履行生效判決的行為列入不文明行為。（2）輕犯罪于其他法律之間的關(guān)系。既然為“輕微犯罪法”，應(yīng)理清與刑法之間的關(guān)系和刑事訴訟法之間的關(guān)系。與刑法的關(guān)系中應(yīng)明確是否適用未遂、沒收、教唆、緩刑等的規(guī)定。在與刑事訴訟法的關(guān)系中明確是否適用緊急逮捕、訴訟時效、適用程序、羈押的規(guī)定等。（3）針對每個不文明行為設(shè)具體處罰性條款，為執(zhí)法提供明確的依據(jù)，對不文明行為形成威懾。