合同發(fā)包風(fēng)險防范研究及對策探索

張安

摘要：在合同文本簽訂過程中，如果合同當(dāng)事人未能對工作范圍和內(nèi)容、合同期限、合同支付等條款約定模棱兩可，通常會引致合同文本在具體履行過程中遭遇種類多樣的風(fēng)險隱患因素，引起矛盾糾紛問題，并且給工程建設(shè)活動造成不良影響。基于此，圍繞合同發(fā)包在合同簽訂階段的風(fēng)險防范及對策進(jìn)行分析研究，供合同管理人員在后續(xù)合同簽訂中參考。

關(guān)鍵詞：合同發(fā)包;風(fēng)險防范;對策

引言

“合同是當(dāng)事人之間的法律”，合同管理作為公司法治工作和經(jīng)營管理的重要內(nèi)容，對維護(hù)公司合法權(quán)益、保障經(jīng)營活動有序開展具有重要意義。合同條款設(shè)置不當(dāng)或遺漏是合同管理工作中的主要風(fēng)險，對合同主要條款的設(shè)置進(jìn)行風(fēng)險研究很有必要，為今后的合同簽訂具有借鑒意義。

在完成定標(biāo)、中標(biāo)通知書發(fā)送環(huán)節(jié)之后，需要與中標(biāo)單位簽訂合同文本。在合同文本簽訂形成過程中，盡量避免由于合同條款實際寫入的約定事項存在不清晰、不全面或者是不準(zhǔn)確，客觀上導(dǎo)致合同文本在具體履行過程中發(fā)生理解歧義問題，給合同履行過程造成風(fēng)險隱患，造成不良后果。

1、合同簽訂的原則

遵照《民法典》、《招標(biāo)投標(biāo)法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、誠信原則。合同簽訂后要全面履行，禁止任何一方做出強(qiáng)迫性條款或者是欺詐性條款。

2、合同文本編制的依據(jù)

依據(jù)招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、答疑文件、需求部門提供的技術(shù)文件。

要充分了解合同的內(nèi)容及其服務(wù)安排，要避免使用不恰當(dāng)?shù)暮贤侗?，合同條款的設(shè)置應(yīng)充分考慮雙方的權(quán)利義務(wù)對等性，既要保護(hù)己方合法權(quán)益，也要確保雙方能夠履行合同，實現(xiàn)合同所載服務(wù)事項的預(yù)期目的。同時，要遵守通常的行業(yè)管理規(guī)定及交易雙方既有合同中已達(dá)成的交易條款。

3、合同文本可能存在的風(fēng)險及對策

3.1合同期限問題

3.1.1合同期限過長，某項目部簽訂日常辦公信息化服務(wù)和維護(hù)合同期限是全周期合同，期限為5年。隨著項目的進(jìn)展發(fā)現(xiàn)乙方服務(wù)質(zhì)量達(dá)不到發(fā)包人的特定需求，但要更換供應(yīng)商不太容易。究其原因，需求部門在立項時，就確定5年服務(wù)期限。

對策：需求部門在立項階段需要征求商務(wù)部門意見。商務(wù)部門在合同策劃報告階段，對合同期限做合理的策劃。

3.1.2合同沒有絕對工期或服務(wù)期的問題

合同未約定絕對工期，不利于合同工期控制，可能帶來合同執(zhí)行風(fēng)險。原因是需求部門在任務(wù)書中沒有對項目執(zhí)行時間進(jìn)行明確細(xì)化或未考慮合同發(fā)包時間，給出的是工作要求完成時間節(jié)點，而不是絕對工期。

對策：需求部門在技術(shù)任務(wù)書中需明確項目絕對工期，以避免在項目執(zhí)行過程出現(xiàn)分歧。后續(xù)發(fā)包項目商務(wù)人員須檢查需求部門提供的任務(wù)書中是否明確了項目絕對工期，如無則反饋相關(guān)部門修訂。

3.2 工作范圍和內(nèi)容約定不準(zhǔn)確引起糾紛。

在某合同索賠談判階段，買賣雙方對DCS合同設(shè)備定義存在不同理解。根據(jù)合同設(shè)備定義：設(shè)備可以是系統(tǒng)任何一部分或所有部分、部件、固件、零件、模件、材料以及各類東西等等。

廠家對設(shè)備定義的理解是：在設(shè)備定義文字描述中，并沒有出現(xiàn)“應(yīng)用軟件”這種字樣，因此，廠家堅定認(rèn)為合同設(shè)備不包含應(yīng)用軟件，索賠范圍不包括應(yīng)用軟件。而且合同其他地方也沒直接寫“設(shè)備包含應(yīng)用軟件”這種字樣。

買方對設(shè)備定義的理解是：雖然在設(shè)備定義文字描述中，沒有直接寫出“應(yīng)用軟件”這種字樣，但是不并代表設(shè)備就不包含應(yīng)用軟件。而且合同設(shè)備定義中提到的“系統(tǒng)任何一部分或所有部分、部件、模塊以及各類東西等等”，這些東西本身就可以指軟件，合同其他地方也可以加以佐證。

但廠家始終不同意買方觀點，雙方已多次對該定義展開激烈辯論，一直扯皮，相持不下。

原因分析：合同條款（設(shè)備定義）不嚴(yán)謹(jǐn)。在合同談判階段，雙方未在合同設(shè)備定義條款中寫明設(shè)備包含軟件（或應(yīng)用軟件）;雙方邏輯思維不同。對于相同的合同條款（不僅僅是合同設(shè)備定義），雙方存在不同的理解和解讀。

對策：在后續(xù)合同簽訂中，對于合同設(shè)備定義，應(yīng)明確寫出設(shè)備包含應(yīng)用軟件。同時，在合同索賠條款中，也要明確寫明索賠范圍包含“服務(wù)”等等。以避免買賣雙方后續(xù)發(fā)生糾紛。

3.3合同約定的支付條款與集團(tuán)內(nèi)供應(yīng)商執(zhí)行條件不相符，導(dǎo)致不予付款問題。

招標(biāo)文件中的付款條款是針對所有參加投標(biāo)供應(yīng)商的，可以按照外部供應(yīng)商條款統(tǒng)一要求;但是實際簽署的供應(yīng)商是集團(tuán)內(nèi)供應(yīng)商，和外部供應(yīng)商執(zhí)行條件不完全相同，但是商務(wù)負(fù)責(zé)人未在合同澄清階段按照之前商務(wù)部門簽署的會議紀(jì)要和實際情況做適應(yīng)性修改導(dǎo)致上述付款問題的發(fā)生。

某火警合同：該合同供應(yīng)商為集團(tuán)內(nèi)公司，按照以往CNPE商務(wù)部門簽署的會議紀(jì)要，集團(tuán)內(nèi)公司在申請預(yù)付款時，可以以合同承諾函替代預(yù)付款保函和履約保函。但是在簽署的合同附件B-付款條款中未進(jìn)行適應(yīng)性修改，只是將原招標(biāo)文件中對所有投標(biāo)廠家的統(tǒng)一付款條件復(fù)制過來，作為合同付款條件。導(dǎo)致該合同預(yù)付款在業(yè)主方審查時未通過被拒絕付款，原因是合同簽署的付款條款和集團(tuán)內(nèi)供應(yīng)商執(zhí)行條件不相符，不予付款。CNPE收到業(yè)主郵件后，耗費(fèi)了大量人力和精力協(xié)調(diào)業(yè)主方和供應(yīng)商，雖經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)大力協(xié)調(diào)，目前該筆預(yù)付款仍未獲批，目前仍在積極協(xié)調(diào)中。

對策：招標(biāo)文件中的付款條款是針對所有參加投標(biāo)供應(yīng)商的，可以按照外部供應(yīng)商條款統(tǒng)一要求;但是實際簽署的供應(yīng)商是集團(tuán)內(nèi)供應(yīng)商，和外部供應(yīng)商執(zhí)行條件不完全相同，不能簡單地拷貝招標(biāo)文件中付款條款，應(yīng)該做適應(yīng)性修改。請相關(guān)商務(wù)負(fù)責(zé)人在后續(xù)合同簽訂中根據(jù)供應(yīng)商實際情況和相關(guān)規(guī)定修改相應(yīng)支付條款，以便合同能順利執(zhí)行。

3.4合同缺少保密條款

商務(wù)合同、招投標(biāo)活動以及對外商務(wù)談判過程中需要保密的信息屬于公司商業(yè)秘密的范圍。為保護(hù)公司商業(yè)秘密的安全，維護(hù)公司的合法權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益，合同中要有專門的保密條款。某項目部某部門合同自查時發(fā)現(xiàn)，簽訂的采購合同缺少保密條款，不符合公司商業(yè)秘密保護(hù)管理辦法的有關(guān)規(guī)定，也不滿足公司內(nèi)部控制評價標(biāo)準(zhǔn)。原因是公司相關(guān)采購程序無具體的合同保密規(guī)定，在合同履行和監(jiān)督的控制設(shè)計方面存在缺陷，不滿足集團(tuán)內(nèi)控評價標(biāo)準(zhǔn)“應(yīng)健全合同保密制度，不得違規(guī)泄露合同訂立與履行過程中涉及的商業(yè)秘密或國家機(jī)密”的要求。

對策：升版相關(guān)程序，在合同文本中設(shè)置保密條款。

結(jié)束語：

綜合梳理現(xiàn)有研究成果發(fā)現(xiàn)，在合同文本簽訂過程中，要有防控風(fēng)險的意識，立足于合同發(fā)包過程形成的全部過程資料，充分考慮雙方的權(quán)利義務(wù)對等性、可執(zhí)行性，減少和避免因合同條款設(shè)置不當(dāng)或遺漏產(chǎn)生的風(fēng)險，既要保護(hù)乙方的合法權(quán)益，也要確保雙方能夠有效履行合同，實現(xiàn)合同所載經(jīng)濟(jì)事項的預(yù)期目的，為工程的進(jìn)展保駕護(hù)航。