法條盡頭才是律師職業(yè)的開始

方菲　房佳佳

“我從李老師身上學(xué)到很多刑事犯罪案件的偵破技巧。”北京盈科律師事務(wù)所合伙人劉知函口中的李老師，就是被譽(yù)為“當(dāng)代福爾摩斯”的刑事鑒識(shí)專家李昌鈺博士。

2018年7月23日，劉知函前往美國(guó)紐黑文大學(xué)李昌鈺法庭科學(xué)研究所，進(jìn)行為期15個(gè)月的學(xué)習(xí)。這是從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律工作多年之后，劉知函邁向跨學(xué)科領(lǐng)域進(jìn)行學(xué)習(xí)的一大步。

每天跟在李昌鈺身邊，劉知函開啟了對(duì)刑事證據(jù)科學(xué)的研究工作。他發(fā)現(xiàn)，李老師的學(xué)生有很多都是來自世界各地的警察?！氨容^有趣的是，有的警察上課都配著槍，讓人莫名有種安全感”。

不過讓劉知函更感興趣的，是跟著李昌鈺一起學(xué)習(xí)如何分析和勘查犯罪現(xiàn)場(chǎng)，進(jìn)行犯罪現(xiàn)場(chǎng)重建;如何科學(xué)地搜集證據(jù)，從犯罪現(xiàn)場(chǎng)照片中發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡，找到存疑點(diǎn)。在與李昌鈺朝夕相處的300多天里，劉知函也深深地迷上了刑事案件的偵查與犯罪現(xiàn)場(chǎng)重建。

走進(jìn)刑事業(yè)務(wù)領(lǐng)域

之所以赴美跟著李昌鈺學(xué)習(xí)，劉知函說，是因?yàn)樯暾?qǐng)到了李昌鈺老師的博士后，而且自己對(duì)于刑事鑒定也頗感興趣。

近距離接觸刑事案件犯罪現(xiàn)場(chǎng)，在劉知函以往的律師工作中幾乎是少有的。案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的氛圍永遠(yuǎn)是緊張的，他覺得自己全身的毛孔都在張開，絲毫不敢放松，視線也完全跟著現(xiàn)場(chǎng)的證據(jù)在移動(dòng)。

劉知函常常被專心投入工作的李昌鈺所感染。他說：“李老師很認(rèn)真，在抵達(dá)犯罪現(xiàn)場(chǎng)附近，還未見到被害人時(shí)，他的工作就已經(jīng)開始了。他會(huì)十分細(xì)致地觀察周圍的環(huán)境，不放過每一個(gè)細(xì)節(jié)點(diǎn)，包括犯罪現(xiàn)場(chǎng)的保護(hù)，犯罪現(xiàn)場(chǎng)的環(huán)境是什么樣的，是在居民樓里，還是在室外，案件是縱火、盜竊還是兇殺案等。如果是在室內(nèi)行兇，屋子有幾層樓，地板墻面是什么樣的，屋內(nèi)有沒有損壞的物品或者兇器，地上有沒有鞋??？他甚至還會(huì)查看被害人家里的垃圾桶，因?yàn)檫@里面很可能會(huì)有犯罪嫌疑人喝的東西、吐出來的東西，這些都是幫助找到犯罪嫌疑人的重要證據(jù)。在看到被害人之后，不能翻動(dòng)尸體，要先觀察身體有沒有大面積流血，傷口在哪里，觀察之后還要拍照留存證據(jù)……”

在一系列紛繁復(fù)雜的步驟中，所有的解謎過程都藏在鑒識(shí)工作里。

讓劉知函印象深刻的是一起室內(nèi)兇殺案。夫婦倆是做地毯生意的，經(jīng)濟(jì)條件優(yōu)渥，丈夫一米八幾的大個(gè)，體重200多磅。他被害的時(shí)候全身是赤裸著的，臉部朝下扒在地板上，身上還有許多血跡。警察到案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)后，沒有發(fā)現(xiàn)什么證據(jù)，現(xiàn)場(chǎng)只有被害人妻子的血腳印，因此警方懷疑她有作案的可能，并將其作為一級(jí)謀殺嫌疑犯逮捕了，但是被害人妻子堅(jiān)決否認(rèn)，案件久偵不決。

這樣的案子需要如何來處理，劉知函自己也在心里琢磨著。后來李昌鈺對(duì)現(xiàn)場(chǎng)僅有的幾張照片進(jìn)行仔細(xì)觀察，發(fā)現(xiàn)被害者背上的血印像是一個(gè)手掌印，而且還是一個(gè)大大的手掌印。

被害者的妻子身材比較嬌小，李昌鈺排除了她殺人的可能性。會(huì)不會(huì)是熟人作案？李昌鈺頓時(shí)有了這個(gè)新的推斷。于是，他讓警察詢問被害者妻子，在他們認(rèn)識(shí)的朋友里，有沒有體型較高、手掌也比較大的人。正是通過對(duì)這個(gè)細(xì)小的發(fā)現(xiàn)進(jìn)行推理，經(jīng)過排查之后案子破了，殺人兇手正是夫妻倆的朋友。

還有一些冷案，幾十年都沒有破獲的棘手案子，李昌鈺也會(huì)對(duì)案件供述內(nèi)容進(jìn)行大膽質(zhì)疑，有時(shí)候甚至是一滴小小血跡的形狀和它所流淌的方向，都可能成為成功破案的關(guān)鍵線索。

劉知函在李昌鈺法庭科學(xué)研究所學(xué)習(xí)。（圖片來源：受訪者供圖）

嘗試把推理思維融入辦案

“作為李老師在中國(guó)大陸的第一個(gè)專職律師學(xué)生，無論是在學(xué)習(xí)還是在生活中，我都能感受到李老師無微不至的關(guān)懷”。至今回想起來，劉知函依然很感動(dòng)?；貒?guó)之后，劉知函毫不猶豫地扎進(jìn)了刑事犯罪案件領(lǐng)域。他說：“李老師站在刑事犯罪現(xiàn)場(chǎng)的最前方，把勘查技術(shù)和刑事辦案有效地結(jié)合了起來。我主攻知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域和刑事辯護(hù)領(lǐng)域，辦理的刑事案件基本都是經(jīng)濟(jì)犯罪案件。雖然在辦案方法和技巧上與暴力犯罪、故意殺人案有所不同，但我仍舊可以把從李老師身上學(xué)到的‘大膽推理，細(xì)心觀察，小心求證的辦案理念融入我的辦案日常中?！?/p>

辦理案件時(shí)，劉知函更喜歡采用無罪推定思維模式，他認(rèn)為這樣的辦案思維可以起到一種很好的反向推動(dòng)力，讓自己提出存疑的觀點(diǎn)，然后找證據(jù)去推理論證，從而精準(zhǔn)抓住案件要點(diǎn)。

有一起涉嫌知識(shí)產(chǎn)權(quán)商業(yè)秘密犯罪案件，令劉知函記憶猶新。被告王某某之前在一家大型民營(yíng)企業(yè)擔(dān)任銷售經(jīng)理一職，離職后，他與原公司的幾個(gè)技術(shù)人員一同開辦了一家新的公司，并生產(chǎn)銷售同樣的機(jī)械設(shè)備。兩年后，原公司以王某某涉嫌侵犯商業(yè)秘密為由報(bào)案。

在劉知函看來，商業(yè)秘密刑事案件本質(zhì)上是商業(yè)秘密侵權(quán)的延伸，因此商業(yè)秘密刑事案件的有效辯護(hù)，離不開商業(yè)秘密民事侵權(quán)的有效抗辯事由，這就意味著，商業(yè)秘密民事侵權(quán)的有效抗辯事由，也是商業(yè)秘密刑事犯罪的有效辯護(hù)要點(diǎn)。如果行為不構(gòu)成侵權(quán)，則當(dāng)然也不構(gòu)成犯罪。這為本案的辯護(hù)指明了方向。

劉知函（左）與李昌鈺博士合影。（圖片來源：受訪者供圖）

拿到案卷后，劉知函對(duì)該案進(jìn)行了推理和判斷。“既然原告提到了有關(guān)商業(yè)秘密的問題，那么這起案件中的商業(yè)秘密是什么？又在何種情況下會(huì)構(gòu)成商業(yè)秘密犯罪？”

帶著這些問題，劉知函一一推論：“首先，法律規(guī)定商業(yè)秘密應(yīng)當(dāng)具備秘密性、價(jià)值性和保密性三個(gè)要件。商業(yè)秘密的秘密性即非公知性，是商業(yè)秘密的核心內(nèi)容，也是商業(yè)秘密犯罪司法鑒定中最為重要的內(nèi)容。一般情況下，刑辯律師在辦案的時(shí)候，會(huì)直接去查找有關(guān)商業(yè)秘密非公知性的部分。最簡(jiǎn)單的是，如果案件中所涉及的信息已經(jīng)能在公開的出版物、媒體，或者公開的報(bào)告會(huì)、展覽等平臺(tái)上直接獲取的，那么原告所提出的商業(yè)秘密一說就無法成立了。本案中，被指控的商業(yè)秘密是澳大利亞一家公司的公開技術(shù)，因此不具有非公知性?！?/p>

劉知函認(rèn)為，既然涉案信息不具有非公知性，即不具有商業(yè)秘密法定構(gòu)成要件的秘密性，則該信息就不屬于商業(yè)秘密。既然涉案信息不屬于商業(yè)秘密，則當(dāng)然不存在指控的侵犯商業(yè)秘密犯罪。

“還有一種情況是需要去了解侵權(quán)行為人使用的商業(yè)秘密與在案商業(yè)秘密是否相同或者實(shí)質(zhì)等同。在這起商業(yè)秘密案件中，商業(yè)秘密同一性司法鑒定意見鑒定的檢材是由權(quán)利人自行向公安機(jī)關(guān)提供的2萬多張圖紙，我們不能說這2萬多張圖紙里的所有內(nèi)容都是商業(yè)秘密。從目前的情況來看，對(duì)方?jīng)]有提出明確的秘點(diǎn)，這樣的同一性司法鑒定意見既沒有客觀性，也沒有關(guān)聯(lián)性，不應(yīng)當(dāng)被采納?！眲⒅f，該案最終以撤訴方式結(jié)案。

法條背后的思考

在案件中細(xì)摳關(guān)鍵點(diǎn)，是劉知函在經(jīng)濟(jì)類犯罪案件中總結(jié)出來的辦案經(jīng)驗(yàn)：“這和暴力犯罪案不同，暴力犯罪比較注重現(xiàn)場(chǎng)勘查、尋找證據(jù)，而經(jīng)濟(jì)類犯罪要觀察涉嫌犯罪的經(jīng)濟(jì)行為，去研究經(jīng)濟(jì)行為與犯罪構(gòu)成要件之間的關(guān)系，以及經(jīng)濟(jì)犯罪背后保護(hù)的法益是什么，從而判斷該行為是否構(gòu)成犯罪，而這些在刑法條文上是沒有的?！?/p>

“很多情況下，法律的規(guī)定只是一個(gè)框架，律師一定得厘清辦案思路，要關(guān)注法律之外的問題，細(xì)摳每一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)，這樣才能精準(zhǔn)抓住要點(diǎn)，避免走入誤區(qū)?！眲⒅f道。讓劉知函記憶猶新的有一個(gè)涉嫌非法采礦的案子，當(dāng)時(shí)牽連出了十幾位犯罪嫌疑人，影響也比較大。

在翻看卷宗時(shí)，劉知函注意到有關(guān)案情介紹的部分寫的是“挖沙”而非“挖礦”，這是兩種截然不同的行為，而且這兩種物質(zhì)的成分也不一樣。

“對(duì)于‘挖沙，我查找了礦產(chǎn)資源法的礦產(chǎn)目錄，其中‘砂在目錄中，但是并未找到關(guān)于‘沙的介紹?！背艘酝猓瑒⒅€發(fā)現(xiàn)關(guān)于鑒定報(bào)告的部分，存在著很大的法律漏洞：“這份鑒定報(bào)告出自農(nóng)林鑒定機(jī)構(gòu)，按照規(guī)定，他們是沒有資質(zhì)進(jìn)行礦產(chǎn)資源方面的鑒定的。最終這個(gè)案子不到一周就撤訴了。”

“刑事案件的成功都在法條背后，法條的盡頭才是律師職業(yè)的開始?！痹趧⒅磥恚头烧劮墒呛茈y辯護(hù)成功的，思考法條背后的意義和價(jià)值才是開啟成功的鑰匙。

“法條的分析和運(yùn)用需要有強(qiáng)大的刑法理論基礎(chǔ)為支撐。有的律師認(rèn)為學(xué)習(xí)理論知識(shí)沒用，其實(shí)不然。學(xué)習(xí)理論，更重要的是為了形成深層的邏輯思維。一個(gè)罪名，幾個(gè)字而已，可你往深了走，就會(huì)發(fā)現(xiàn)背后所保護(hù)的法益。這時(shí)，你不能停，必須再往深了走，這樣你才會(huì)尋找到法益代表的價(jià)值。抓住、研究透徹、打掉它，這需要深厚的理論功底才行?！?h3>功夫下在案件之外

“第一步應(yīng)該做什么，第二步又要做什么，案件的切入點(diǎn)在哪里？”接手新案子的第一刻，劉知函便會(huì)開始找尋這些問題的答案。他告訴記者，養(yǎng)成這樣的習(xí)慣是需要在辦案之外，下功夫去學(xué)習(xí)和研究的，“律師的專業(yè)化建設(shè)一定是建立在讀書和實(shí)踐的基礎(chǔ)上的，而讀書也不是隨便讀，要以你的專業(yè)為原點(diǎn)，去搜尋相關(guān)的書籍，為自己量身定制一套學(xué)習(xí)的方法論，這很重要。在美國(guó)跟著李老師學(xué)習(xí)的時(shí)候，看起來我學(xué)習(xí)的犯罪現(xiàn)場(chǎng)勘查等內(nèi)容跟我從事的律師工作沒什么直接聯(lián)系，但是刑辯領(lǐng)域?qū)β蓭煹膶I(yè)能力和綜合能力要求都很高，因此我接觸到了很多專業(yè)領(lǐng)域以外的東西，也拓寬了我思考問題的高度、寬度和深度”。

辦案之余，劉知函把許多時(shí)間都花在了讀書上。他說：“我平時(shí)喜歡閱讀法律之外的書籍，比如歷史、人文、小說等，這些書籍可以培養(yǎng)我觀察問題的能力，了解社會(huì)和人性。”

對(duì)于自己喜歡的書籍，劉知函會(huì)反復(fù)研究，每讀一遍，他都會(huì)在書上添加新的批注。翻的次數(shù)多了，書也變得很舊了，劉知函就會(huì)重買一本新的，再繼續(xù)進(jìn)行閱讀。

曾經(jīng)有本書劉知函讀了17遍，最后書都被他翻爛了，實(shí)在沒辦法在書上做筆記了，他不得不重新買了一本一模一樣的。而這本書，他前前后后翻爛了三本，幾近“癲狂”。

除此之外，劉知函還買過十幾個(gè)版本的《論語》，每次都把這些書籍同時(shí)攤在桌子上讀。他認(rèn)為，每一位大家對(duì)論語的內(nèi)容都有自己的解讀，同時(shí)研讀這些注解，有助于幫助自己想通一些之前沒有想明白的問題。

劉知函認(rèn)為多和身邊的人交流、多體驗(yàn)生活也很重要，“我覺得每個(gè)律師都應(yīng)該有一根善于學(xué)習(xí)的弦，無論是自己看書，還是聽專家講課，或者和朋友聊天，只要善于學(xué)習(xí)，你總能學(xué)到新東西。當(dāng)你知道的東西多了，你的經(jīng)歷豐富了，一些東西自然而然就悄悄跑進(jìn)腦子里，關(guān)鍵時(shí)刻，這些內(nèi)化的東西就會(huì)蹦出來。就像前面提到的非法采礦的案子，卷宗一共有十幾本，而我僅花了8個(gè)小時(shí)就整理出歷年一些類似的非法采礦的案例，并通過研究這些材料寫完辯護(hù)意見。整個(gè)過程都很順利，并且效率也算是比較高的，我認(rèn)為這和我平時(shí)的積累有關(guān)系?！?/p>

雖然成為律師不過短短六年時(shí)間，作為一名仍在成長(zhǎng)中的律師，劉知函感慨頗多。律師這份職業(yè)，我還在不斷摸索，但我希望在這條職業(yè)道路上能夠留下自己的印記，在專業(yè)領(lǐng)域中去突破更多的方向，發(fā)揮出一個(gè)法律人的價(jià)值?！?/p>