淺析優(yōu)先股股東的優(yōu)先分紅權(quán)

劉燁然

【摘? 要】《元照英美法詞典》對優(yōu)先股的定義是：“優(yōu)先股股東享有一定的優(yōu)先權(quán)，要么優(yōu)先于公司清算時分配剩余財產(chǎn)，要么相較于普通股股東優(yōu)先按股東利率分紅，也可這兩方面的優(yōu)先權(quán)都享有。

【關(guān)鍵詞】優(yōu)先股;股東;優(yōu)先;分紅權(quán)

1.優(yōu)先股基礎(chǔ)理論

1.1優(yōu)先股的概念

《元照英美法詞典》對優(yōu)先股的定義是：“優(yōu)先股股東享有一定的優(yōu)先權(quán)，要么優(yōu)先于公司清算時分配剩余財產(chǎn)，要么相較于普通股股東優(yōu)先按股東利率分紅，也可這兩方面的優(yōu)先權(quán)都享有。”而根據(jù)我國國務(wù)院2013年出臺的《關(guān)于開展優(yōu)先股試點的指導(dǎo)意見》（以下簡稱《指導(dǎo)意見》）第1條的規(guī)定，優(yōu)先股是相較于普通種類股而言，具有優(yōu)先于普通股股東分配剩余財產(chǎn)和股息紅利的權(quán)利，但其參與公司決策管理等權(quán)利受到一定的限制。由此可見，我國國務(wù)院《指導(dǎo)意見》對優(yōu)先股的定義在權(quán)利構(gòu)成上具有利潤分配和剩余財產(chǎn)分配同時優(yōu)先的特征，可以在優(yōu)先股的贖回、轉(zhuǎn)換、股息、表決權(quán)恢復(fù)等條款做出不同的約定，這體現(xiàn)了優(yōu)先股概念的核心內(nèi)容。由元照英美法詞典和我國指導(dǎo)意見來看，優(yōu)先股是相對于普通股而言的一種股份權(quán)利形式，是類別股中的種類之一，以普通股為參照物，緊緊圍繞著公司股息分配、公司剩余財產(chǎn)分配以及公司表決權(quán)利是否受限等三個優(yōu)先股核心要素展開，是現(xiàn)代企業(yè)重要的融資工具。

1.2優(yōu)先股的種類

經(jīng)過長期的實踐，優(yōu)先股根據(jù)不同劃分標(biāo)準(zhǔn)，可分為下五種：

（1）累積優(yōu)先股與非累積優(yōu)先股。劃分標(biāo)準(zhǔn)在于公司的紅利或股息是否可以累積。一般來說，優(yōu)先股具有每年按照固定比例、優(yōu)先分配股息紅利的權(quán)利，而公司是否盈利并非人為可控。當(dāng)發(fā)行優(yōu)先股的公司在當(dāng)前會計年度無可供分配的利潤，累積優(yōu)先股可將未獲支付的股息累積到下一會計年度，而非累積優(yōu)先股未獲支付的股息歸為消滅。

（2）參與優(yōu)先股與非參與優(yōu)先股。劃分標(biāo)準(zhǔn)為優(yōu)先股股東是否能與普通股股東一同分享超額盈余的利潤。如前述公司是否盈利、盈利多少非人為可控，普通股分配到的股息取決于當(dāng)年公司的盈余，若當(dāng)年盈余超額，在當(dāng)年為優(yōu)先股股東分紅后，優(yōu)先股股東還可以再次參與到公司的分紅中，則為參與優(yōu)先股。我國《管理辦法》第9條中明確規(guī)定，優(yōu)先股股東可以按照事先的約定，在優(yōu)先分配完股息后，繼續(xù)與普通股股東分享公司剩余的利潤。

（3）可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股與不可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股。劃分標(biāo)準(zhǔn)為是否可以轉(zhuǎn)換為普通股票或公司債券?？赊D(zhuǎn)換優(yōu)先股顧名思義可以依照事先約定轉(zhuǎn)換為公司債券或者普通股?！豆芾磙k法》第33條中明確規(guī)定，我國禁止上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股，附條件允許商業(yè)銀行發(fā)行可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股。不可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股比可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股更有利于市場穩(wěn)定。

（4）可贖回優(yōu)先股與不可贖回優(yōu)先股。劃分標(biāo)準(zhǔn)為優(yōu)先股發(fā)行后公司是否可以贖回，優(yōu)先股股東將所持優(yōu)先股售回給公司或者公司主動回購。如果公司發(fā)行時規(guī)定當(dāng)滿足一定條件可贖回發(fā)行在外的優(yōu)先股，則為可贖回優(yōu)先股?！豆芾磙k法》第13條明確規(guī)定，發(fā)行人回購優(yōu)先股包含兩種情形，投資人購買后主動要求發(fā)行人回收以及發(fā)行人自己要求贖回，回購優(yōu)先股的條件應(yīng)當(dāng)在公司章程和招股文件中具體寫明。

（5）強制分紅優(yōu)先股與不強制分紅優(yōu)先股。強制分紅優(yōu)先股是指公司有盈余時，必須向優(yōu)先股分配利潤，反之則為非強制分紅優(yōu)先股。我國《管理辦法》第6條第2款規(guī)定，我國允許公司發(fā)行上述兩類優(yōu)先股。

（6）可調(diào)整優(yōu)先股與不可調(diào)整優(yōu)先股。根據(jù)股息率是否可以隨相關(guān)條件的變化進行調(diào)整，分為可調(diào)整優(yōu)先股和不可調(diào)整優(yōu)先股。可調(diào)整優(yōu)先股是指股息率在發(fā)行前就已固定，不論當(dāng)下會計年度盈利與否都必須按照約定股息率分配紅利。反之，股息率在優(yōu)先股發(fā)行前未固定，可隨有關(guān)條件變化進行調(diào)整，稱之為不可調(diào)整優(yōu)先股。可調(diào)整優(yōu)先股具有一定彈性，便于公司各方主體之間權(quán)利的平衡和調(diào)整。相比于前者，不可調(diào)整優(yōu)先股缺點在于彈性差，優(yōu)點在于信用度高，對股東權(quán)益保護有益。

2.優(yōu)先分紅權(quán)保護的理論基礎(chǔ)

2.1優(yōu)先分紅權(quán)的概念

優(yōu)先股在分配利潤的權(quán)利上優(yōu)先于普通股，在順序上次于債權(quán)和稅收，具體是指在公司有可分配利潤時，優(yōu)先股股東按照既定標(biāo)準(zhǔn)優(yōu)先于普通股股東獲得股息分配的權(quán)利。在公司有可分配利潤時，應(yīng)當(dāng)按照優(yōu)先股合同約定的標(biāo)準(zhǔn)優(yōu)先于普通股股東獲得分紅派發(fā)。分紅優(yōu)先是優(yōu)先股優(yōu)先性權(quán)利的主要表現(xiàn)，具體安排可由合同雙方在締約時自行約定。

優(yōu)先分紅權(quán)集中體現(xiàn)了優(yōu)先股股債混合的特征，使得優(yōu)先股能夠維持較強的投資吸引力，并且具有較高的安全性保障。一方面，優(yōu)先分紅權(quán)是優(yōu)先股股東固有的股權(quán)，另一方面優(yōu)先分紅權(quán)在一定條件下又具有債權(quán)特性，具體體現(xiàn)如下：首先，累積型優(yōu)先分紅權(quán)下，如果優(yōu)先股發(fā)行公司有利可分，那么未支付給優(yōu)先股股東的累積股息就屬于公司對優(yōu)先股股東的負債;其次，固定型優(yōu)先分紅權(quán)下，優(yōu)先股發(fā)行公司依照固定股息率派發(fā)的股息具有確定性;最后，在法律或公司章程明確規(guī)定有利可分的前提下，公司必須向優(yōu)先股股東分配股息，形成獨立的分配之債，具有確定性。

2.2優(yōu)先股股東優(yōu)先分紅權(quán)保護的必要性

相比只發(fā)行普通股的公司，發(fā)行優(yōu)先股公司的稅后利潤分配順序具有特殊之處。盡管《指導(dǎo)意見》和《管理辦法》沒有明確規(guī)定提取任意公積金和派發(fā)優(yōu)先股股息的先后順序，但是依據(jù)《公司法》第166條關(guān)于公司稅后利潤分配順序之規(guī)定，結(jié)合國外的立法規(guī)定，可以看出發(fā)行優(yōu)先股公司的稅后利潤分配順序依次為：彌補以前年度的虧損、提取法定盈余公積金、提取公益金、提取任意公積金、支付優(yōu)先股股息、支付普通股股息、分配紅利。由此可以看出，優(yōu)先股股東對于公司的有限價值具有優(yōu)先分紅權(quán)，從而導(dǎo)致普通股股東可分配的公司價值必然減少。因此，面對普通股股東和優(yōu)先股股東之間的收入權(quán)沖突，普通股股東容易利用自身控制權(quán)優(yōu)勢損害優(yōu)先股股東的分紅權(quán)。這不僅體現(xiàn)在普通股股東利用表決權(quán)優(yōu)勢影響股息政策，更體現(xiàn)在公司經(jīng)營管理層基于普通股股東的影響或者自身普通股地位的身份，做出偏向于普通股股東的商業(yè)決策，從而損害優(yōu)先股股東的優(yōu)先分紅權(quán)。

首先，保護優(yōu)先股股東權(quán)益可以確保優(yōu)先股的正常運行，有利于發(fā)揮優(yōu)先股的作用，實現(xiàn)設(shè)置優(yōu)先股的初衷。優(yōu)先股為公司提供了新的融資途徑，也為投資者提供了多元的投資選擇。對于投資者和投資市場來講，優(yōu)先股的股息高于普通債權(quán)，并且可以穩(wěn)定分紅，是一種風(fēng)險相對較低回報相對較高的不錯選擇。但優(yōu)先股股東選擇了優(yōu)先股的形式投資，就意味著對一些權(quán)力進行了放棄和讓渡。例如優(yōu)先股股股東必須接受有限制的表決權(quán)，換來了固定分紅的優(yōu)勢。如果不在層面上對優(yōu)先股股東經(jīng)濟利益分配的優(yōu)先進行保護，那優(yōu)先股股東的權(quán)益無法得到保障。

另外，是股東實質(zhì)平等的必然要求。優(yōu)先股股東強制優(yōu)先分紅，對普通股股東的分紅權(quán)益造成擠占，勢必會造成普通股東和優(yōu)先股東利益的不平衡。實質(zhì)上，雖然優(yōu)先股股東法定具有優(yōu)先分紅的權(quán)利，但是分配股息仍是普通股股東大會選出的董事會決定，優(yōu)先股股東沒有決策權(quán)。這使得優(yōu)先股股東的利益實現(xiàn)上存在很大的風(fēng)險和不確定性?！豆芾磙k法》第28條明確規(guī)定我國優(yōu)先股為強制分紅型優(yōu)先股，但這并不意味者優(yōu)先分紅權(quán)可以實現(xiàn)。我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)大都十分集中，優(yōu)先股股息分配的最終決定權(quán)實際上是由上市公司的控股股東所掌握的?？毓晒蓶|與優(yōu)先股股東存在利益沖突，故控股股東濫用資本多數(shù)決原則侵害優(yōu)先股股東權(quán)益的情形是很有可能也很容易形成的。因此，保護優(yōu)先股股東的優(yōu)先分配權(quán)是保障股東實質(zhì)平等的必然要求。

最后，對優(yōu)先股股東的優(yōu)先分紅權(quán)加以保護有利于彌補優(yōu)先股救濟。如前文所述，優(yōu)先股的優(yōu)先分配利益并沒有得到法定強制的保障，而是和普通股股東一樣服從董事會的決定。而董事會是由普通股股東投票選出的，當(dāng)董事會違反規(guī)定不向優(yōu)先股股東優(yōu)先分紅的時候，優(yōu)先股股東缺乏有效的途徑和手段加以抗衡。優(yōu)先股股東天然讓渡表決權(quán)，難以與普通股股東在董事會之上分庭抗禮。比如針對優(yōu)先股股東不能參與公司經(jīng)營決策的劣勢地位，現(xiàn)有立法規(guī)定中的表決權(quán)恢復(fù)就能夠?qū)毓晒蓶|濫用控制權(quán)的行為起到一定的威懾作用。

3.國內(nèi)外對優(yōu)先股股東優(yōu)先分紅權(quán)的保護

3.1英美法系優(yōu)先股股東優(yōu)先分紅權(quán)保護

英美法系的優(yōu)先股法律繼續(xù)其授權(quán)立法模式的特點，在判例的發(fā)展和不斷完善的過程中，與成文法中的強制性規(guī)定形成互補，實現(xiàn)對優(yōu)先股股東的保護。

首先，英國公司法優(yōu)先股中，對優(yōu)先股股東分紅權(quán)的保護主要體現(xiàn)在兩個方面：第一，公司減資時對優(yōu)先股股東的保護。優(yōu)先股股東的優(yōu)先權(quán)不僅體現(xiàn)在股息的分紅上，也體現(xiàn)在公司減資清算時優(yōu)先返還出資的權(quán)利優(yōu)先于普通股票。第二，優(yōu)先股的類別表決權(quán)。類別股股東大會與普通股股東大會前后召開，且出席類別股股東大會的法定出席人數(shù)有具體比例要求，出席類股股東大會主體為持有正在被討論的類別股的任何人，表決條件有明確的變更程序的按照程序表決，沒有明確的變更程序的則需要達到四分之三以上類別股持股股東同意。

其次，在美國優(yōu)先股法律中，優(yōu)先股股東相比于普通股股東來講處于弱勢地位。普通股股東實際控制公司，其可以利用公司法的規(guī)定達到限制優(yōu)先股股東的表決權(quán)的行使。美國的判例認為，董事作為公司代表不能只代表普通股股東的利益，而應(yīng)當(dāng)對全公司的利益負責(zé)，對公司所有的股東都附有信義義務(wù)與契約義務(wù)。在美國，優(yōu)先股股東分紅權(quán)的保護是典型的以公司章程為中心的授權(quán)立法模式，具有很強的靈活性和較大的公司自主權(quán)。在某種程度上，這為優(yōu)先股股東的權(quán)利的保護帶來了障礙，但相關(guān)的信息披露機制和一些強制性規(guī)定對優(yōu)先股股東權(quán)利的保護也發(fā)揮重要和積極的作用。美國優(yōu)先股的信息披露機制的模式下，授權(quán)立法要求相同類型的股票應(yīng)當(dāng)披露公司的章程，和名稱、發(fā)行條件，交易，優(yōu)先股的權(quán)利和義務(wù)應(yīng)明確指定，以滿足投資者的訪問需求和知情權(quán)。

3.2大陸法系優(yōu)先股股東優(yōu)先分紅權(quán)保護

大陸法系的國家大多實行法定主義的立法模式，相比于英美法系的授權(quán)注意立法例，法定主義之下的優(yōu)先股法律體系建構(gòu)更加的完善，對優(yōu)先股的種類、內(nèi)容、功能、股東權(quán)利保護機制等各方面都進行了細致的規(guī)定，設(shè)置諸多強制性的條款，尤其是以法國和德國的優(yōu)先股法律最具有代表性。

法國關(guān)于優(yōu)先股的相關(guān)規(guī)定見于《法國商事公司法》之中。這本法典不論程序或者實體都體現(xiàn)了大陸法系國家典型的法定主義立法模式。在此法典中，對優(yōu)先股股東權(quán)利保障具有非常詳盡的強制性規(guī)定。例如：出于避免普通股股東控制下的董事會做出侵害優(yōu)先股股東權(quán)益的決策，該法典對優(yōu)先股的持有人身份和發(fā)行數(shù)量進行嚴格限制;股份有限公司的高層不可以直接或間接的方式持有公司優(yōu)先股股份。這些規(guī)定都保護者優(yōu)先股股東的優(yōu)先分配利益。此外，法國公司法優(yōu)先股還在優(yōu)先股的贖回機制、表決權(quán)機制中對優(yōu)先股股東分配利益的保護設(shè)定了具體詳細的保護條款。

德國公司法關(guān)于優(yōu)先股的規(guī)定形式上比法國公司法要松散。僅僅在發(fā)行公司的章程修改和資本措施進行簡單規(guī)定。優(yōu)先股的相關(guān)條款主要集中于《德國股份公司法》中第四部分第四章第六節(jié)“沒有表決權(quán)的優(yōu)先股股票”部分。為更簡單直接地保護股東權(quán)利，德國公司法設(shè)置諸多強行性的法律條款，如第141條規(guī)定，公司必須在獲得四分之三以上優(yōu)先股股東贊成的情況下才能廢止或限制優(yōu)先股決議。

華東政法大學(xué)? ? 上海? ? 200042