非控股形式法人受益所有人識(shí)別的難點(diǎn)及建議

鄧劼

摘 要：我國(guó)先后印發(fā)了《中國(guó)人民銀行關(guān)于加強(qiáng)反洗錢客戶身份識(shí)別有關(guān)工作的通知》（以下簡(jiǎn)稱235號(hào)文）和《關(guān)于進(jìn)一步做好受益所有人身份識(shí)別有關(guān)問(wèn)題的通知》（以下簡(jiǎn)稱164號(hào)文），明確了受益所有人的判定標(biāo)準(zhǔn)。最新出臺(tái)的《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》要求法人機(jī)構(gòu)在登記機(jī)關(guān)辦理備案受益所有人信息。目前，金融機(jī)構(gòu)可以通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息系統(tǒng)及第三方公司的數(shù)據(jù)庫(kù)識(shí)別股權(quán)集中的國(guó)內(nèi)法人，但在非控股形式法人受益所有人識(shí)別上仍存在不少困難。本文將梳理義務(wù)機(jī)構(gòu)在識(shí)別非控股形式法人受益所有人方面的難點(diǎn)，提出切實(shí)可行的建議。

關(guān)鍵詞：受益所有人;非控股;金融機(jī)構(gòu)

1非控股形式法人受益所有人識(shí)別的難點(diǎn)

1.1相關(guān)法律法規(guī)不完善，對(duì)法人實(shí)體缺乏強(qiáng)制約束

目前，我國(guó)人民銀行已分別在235號(hào)文和164號(hào)文中明確了金融機(jī)構(gòu)對(duì)受益所有人的識(shí)別義務(wù)和路徑。但基于前述難點(diǎn)，實(shí)際工作中金融機(jī)構(gòu)往往難以準(zhǔn)確識(shí)別非控股形式法人的受益所有人。國(guó)務(wù)院2021年8月24日出臺(tái)了《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》，要求法人機(jī)構(gòu)應(yīng)按照規(guī)定在登記機(jī)關(guān)辦理備案受益所有人信息，此項(xiàng)規(guī)定為降低金融機(jī)構(gòu)受益所有人的識(shí)別難度流露出一絲曙光，但迄今為止，并無(wú)具體制度細(xì)則或指引就法人機(jī)構(gòu)受益所有人登記的信息內(nèi)容、驗(yàn)證渠道、更新頻率以及是否會(huì)向社會(huì)公眾或金融機(jī)構(gòu)提供查詢渠道。

與此同時(shí)需特別注意的是，相較股權(quán)結(jié)構(gòu)較為集中的民營(yíng)企業(yè)，非控股形式法人在配合義務(wù)機(jī)構(gòu)調(diào)查方面的意愿和能力更弱。具體而言：首先，獲取非控股形式法人受益所有人所需的材料，比了解股權(quán)結(jié)構(gòu)所需的材料更多且更復(fù)雜。相關(guān)材料包括投資協(xié)議、內(nèi)部決議、會(huì)議記錄、內(nèi)部簽批、信息系統(tǒng)等，可能涉及公司內(nèi)部管理的核心機(jī)密，而目前的法律法規(guī)對(duì)于法人機(jī)構(gòu)配合提供受益所有人材料的具體義務(wù)和范圍并無(wú)明確規(guī)定及強(qiáng)制性要求，這就造成企業(yè)主觀上可能不愿意充分配合提供相關(guān)材料。其次，非控股形式法人受益所有人的判定標(biāo)準(zhǔn)相較股權(quán)集中企業(yè)的判定標(biāo)準(zhǔn)更為靈活。

1.2各法人管理模式不同，不具有普遍適用識(shí)別非控股形式法人受益所有人的方法

對(duì)于股權(quán)比較分散的企業(yè)，義務(wù)機(jī)構(gòu)需要通過(guò)其管理模式判定受益所有人。具體而言，義務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)考慮將通過(guò)人事、財(cái)務(wù)等方式對(duì)公司形成實(shí)際控制的自然人判定為受益所有人，例如：直接或者間接決定董事會(huì)多數(shù)成員的任免;決定公司重大經(jīng)營(yíng)、管理決策的制定或者執(zhí)行;決定公司的財(cái)務(wù)預(yù)算、人事任免、投融資、擔(dān)保、兼并重組;長(zhǎng)期實(shí)際支配使用公司重大資產(chǎn)或者巨額資金等。而《公司法》《合伙企業(yè)法》賦予企業(yè)極大的經(jīng)營(yíng)自主決策能力，這導(dǎo)致各法人內(nèi)部管理模式千差萬(wàn)別。由于很難找到普遍適用所有企業(yè)受益所有人的識(shí)別途徑和手段，實(shí)務(wù)工作中對(duì)每家企業(yè)受益所有人的判斷都需要結(jié)合企業(yè)的具體情況進(jìn)行單獨(dú)分析。為提高判斷的準(zhǔn)確性，義務(wù)機(jī)構(gòu)需要收集大量的企業(yè)內(nèi)外部資料進(jìn)行相互佐證。

1.3交叉驗(yàn)證手段缺乏，客戶信息核實(shí)難

如前所述，目前義務(wù)機(jī)構(gòu)獲取信息的渠道比較單一，信息主要來(lái)源于國(guó)家企業(yè)信用信息系統(tǒng)、“企查查”“天眼查”等第三方公司的數(shù)據(jù)庫(kù)以及上市公司公開(kāi)信息披露。而檢視前述信息數(shù)據(jù)，除上市公司的公開(kāi)信息披露相對(duì)詳盡外，其他渠道披露的信息內(nèi)容均僅限企業(yè)名稱、注冊(cè)資本、證件號(hào)碼、股東名單等基本信息，且由于可能更新不及時(shí)而存在一定誤差率。判斷非控股形式受益所有人所需的公司管理模式等相關(guān)材料，難以依靠國(guó)家企業(yè)信用信息系統(tǒng)等現(xiàn)有數(shù)據(jù)庫(kù)獲取。

2對(duì)策建議

2.1完善相關(guān)法律法規(guī)，強(qiáng)化法人主體義務(wù)

一是建議修訂《公司法》等公司管理相關(guān)法律法規(guī)，明確企業(yè)重大決策的決策機(jī)制必須寫(xiě)入公司章程。實(shí)際工作中，義務(wù)機(jī)構(gòu)如果可以通過(guò)獲取公司章程來(lái)了解非控股形式法人的決策流程，將極大程度提高判斷公司實(shí)際控制自然人的便利性。

二是建議修訂《反洗錢法》，進(jìn)一步明確受益所有人的概念，明確公民、法人配合開(kāi)展反洗錢工作的義務(wù)。具體而言，建議《反洗錢法》進(jìn)一步明確受益所有人的概念，以便于義務(wù)機(jī)構(gòu)準(zhǔn)確把握概念的內(nèi)涵和外延，更深入理解判定標(biāo)準(zhǔn)，免于與其他相似概念如實(shí)際控制人、受益人等混淆;明確公民、法人配合開(kāi)展反洗錢工作的義務(wù)，以利于義務(wù)機(jī)構(gòu)獲取判定非控股形式法人受益所有人的必要資料，從而提高判斷的準(zhǔn)確度。

2.2完善信息披露制度，合理披露受益所有人信息

一是建議進(jìn)一步完善《市場(chǎng)主體登記管理?xiàng)l例》的實(shí)施細(xì)則。具體而言，建議明確法人機(jī)構(gòu)登記受益所有人的具體信息，同時(shí)要求登記公司內(nèi)部重大決策的決策機(jī)制，并建議在合理范圍內(nèi)與義務(wù)機(jī)構(gòu)分享必要信息。義務(wù)機(jī)構(gòu)可以通過(guò)查詢上述信息，對(duì)法人客戶提供的材料進(jìn)行交叉驗(yàn)證。

二是建議在《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》中要求將公司治理機(jī)構(gòu)、決策機(jī)制、受益所有人信息納入企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)表附注。因?yàn)樽?cè)會(huì)計(jì)師一般具備良好的職業(yè)道德和專業(yè)勝任能力，其在對(duì)企業(yè)進(jìn)行審計(jì)時(shí)能夠獲得企業(yè)充分恰當(dāng)?shù)膬?nèi)部相關(guān)信息及行業(yè)信息。

2.3分享案例材料，積累識(shí)別經(jīng)驗(yàn)

如前所述，企業(yè)管理機(jī)制的千差萬(wàn)別對(duì)金融機(jī)構(gòu)準(zhǔn)確識(shí)別受益所有人形成了較大障礙，但為了促進(jìn)市場(chǎng)靈活發(fā)展，統(tǒng)一各企業(yè)的決策機(jī)制并不現(xiàn)實(shí)。或許正是基于此，監(jiān)管機(jī)構(gòu)在指定非控股形式法人受益所有人判定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)提供了判定的基本方法。各義務(wù)機(jī)構(gòu)可以通過(guò)靈活運(yùn)用監(jiān)管機(jī)構(gòu)提供的基本方法，自行結(jié)合企業(yè)實(shí)際情況進(jìn)行受益所有人的判定。

但當(dāng)前相關(guān)制度規(guī)定中提出的基本方法往往較為原則，實(shí)際操作中較難直接運(yùn)用，尤其面對(duì)形勢(shì)更為復(fù)雜的非控股形式法人，即便有“基本方法”在前，義務(wù)機(jī)構(gòu)在識(shí)別受益所有人時(shí)仍存在無(wú)從下手的情況。故建議監(jiān)管機(jī)構(gòu)通過(guò)收集典型案例、提煉案例展示的優(yōu)秀識(shí)別方法、并向金融機(jī)構(gòu)實(shí)時(shí)分享的方式，向義務(wù)機(jī)構(gòu)提供判定指導(dǎo)。

2.4金融機(jī)構(gòu)應(yīng)主動(dòng)要求獲取法人內(nèi)部文件，交叉驗(yàn)證受益所有人信息

金融機(jī)構(gòu)可以將收集受益所有人識(shí)別材料的工作融入日常業(yè)務(wù)中，例如，在法人機(jī)構(gòu)辦理業(yè)務(wù)時(shí)主動(dòng)要求其提供本筆業(yè)務(wù)的內(nèi)部決策文件，包括系統(tǒng)流程、董事會(huì)決議等，利用與業(yè)務(wù)相關(guān)的文件對(duì)法人機(jī)構(gòu)提供的內(nèi)部決策機(jī)制進(jìn)行交叉驗(yàn)證，如有不符之處及時(shí)要求法人機(jī)構(gòu)補(bǔ)充材料。同時(shí)，金融機(jī)構(gòu)可以結(jié)合多種方式交叉了解、印證企業(yè)控制信息，如在對(duì)法人進(jìn)行面簽時(shí)，詢問(wèn)內(nèi)部決策流程;在進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)盡調(diào)時(shí)，檢查內(nèi)部文件和信息系統(tǒng)，詢問(wèn)財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和員工等。

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