企業(yè)清算過(guò)程中處置失聯(lián)小股東的典型案例研究

魏勇

【摘? 要】在企業(yè)清算的過(guò)程中，因歷史遺留問題產(chǎn)生眾多難以處理的困難點(diǎn)，成為僵尸企業(yè)出清、國(guó)企改革順利推進(jìn)的障礙。本文以僵尸企業(yè)出清工作中具備典型特點(diǎn)的小股東清退案例為出發(fā)點(diǎn)，為在小股東失聯(lián)的情形下的企業(yè)清算工作提供指引和方向，在推進(jìn)企業(yè)清算，完善法律程序，規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)等方面提供意見和建議。

【關(guān)鍵詞】國(guó)企改革;企業(yè)清算;失聯(lián)小股東

一、概述

近年的政府工作報(bào)告中，國(guó)企改革歷來(lái)成為重點(diǎn)內(nèi)容，去產(chǎn)能、清理僵尸企業(yè)就是深化國(guó)有企業(yè)改革的一部分。而在去產(chǎn)能、清理僵尸企業(yè)過(guò)程中，難點(diǎn)有各種方面，比如職工的安置工作、債權(quán)的處置工作等，是重點(diǎn)也是難點(diǎn)。筆者在一家省屬國(guó)有企業(yè)工作，該企業(yè)具有悠久的歷史，必然就存在難以處置的僵尸企業(yè)，在參與處置的過(guò)程中，接觸了很多具備典型特點(diǎn)的僵尸企業(yè)的出清工作，其中具有代表性的是TJ公司。

二、TJ公司簡(jiǎn)介

TJ公司于2004年6月由5家公司共同出資成立;公司成立后一直正常運(yùn)營(yíng)，至2009年，TJ公司依據(jù)中共云南省委、云南省人民政府于2009年12月30日發(fā)布的《中共云南省委 云南省人民政府關(guān)于推進(jìn)農(nóng)墾改革發(fā)展維護(hù)墾區(qū)穩(wěn)定的若干意見》（云發(fā)【2009】19號(hào)），從2010年度開始將TJ公司下屬農(nóng)場(chǎng)移交地方，實(shí)行屬地化管理。截至2011年6月份，全省39家國(guó)有農(nóng)場(chǎng)、6個(gè)州市農(nóng)墾分局、8個(gè)州市工商企業(yè)全部實(shí)現(xiàn)了屬地化管理?，F(xiàn)TJ公司的全部業(yè)務(wù)均已停止運(yùn)營(yíng)。2017年母公司完成對(duì)除ABC公司之外的其他股東的股權(quán)收購(gòu)，截至目前TJ公司的股東為母公司（股權(quán)比例：99.603%）、ABC公司（股權(quán)比例：0.397%）。并且ABC公司的工商登記信息顯示為吊銷未注銷的狀態(tài)，公司已經(jīng)無(wú)法行駛正常的股東權(quán)利和義務(wù)，造成TJ公司后續(xù)的清算、資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)等正常的公司行為無(wú)法進(jìn)行。為推進(jìn)僵尸企業(yè)的全面出清工作，清理小股東將成為必須首先需要解決的問題。

三、處置小股東的方案及理論支撐

擬通過(guò)對(duì)TJ公司的處置事項(xiàng)，實(shí)現(xiàn)將TJ公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至母公司及所屬企業(yè)，在資產(chǎn)剝離完成后，達(dá)到TJ公司清算注銷的目的。為降低交易稅費(fèi)等成本，將盡量考慮采取無(wú)償劃轉(zhuǎn)的方式實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的剝離，無(wú)償劃轉(zhuǎn)的前置環(huán)節(jié)是將TJ公司的小股東清退，成為母公司的全資子公司。鑒于目前ABC公司處于吊銷未注銷狀態(tài)，且公司人員長(zhǎng)期失聯(lián)，可考慮采用《公司法》第43條確立的公司增減資決議的“資本多數(shù)決”方式，以定向減資方式實(shí)現(xiàn)ABC公司退出。

TJ公司進(jìn)行定向減資，定向減資的部分為ABC公司持有的TJ公司股份，TJ公司向ABC公司支付定向減資份額所對(duì)應(yīng)的公司凈資產(chǎn)部分的價(jià)值，ABC公司以定向減資方式退出股東身份，同時(shí)，將TJ公司形式由股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，TJ公司變更為母公司的全資子公司。

本次定向減資包括以下主要實(shí)施步驟：（1）制訂減資方案及變更公司形式的方案;（2）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單;（3）召開臨時(shí)股東大會(huì)做出減資、變更公司形式、修改公司章程的決議;（4）修改公司章程;（5）通知債權(quán)人和對(duì)外公告;（6）清償債務(wù)或提供擔(dān)保;（7）辦理工商變更、備案登記。

四、特殊注意事項(xiàng)

1、針對(duì)減資事項(xiàng)的工商備案程序

經(jīng)向云南省市場(chǎng)監(jiān)督管理局相關(guān)人員咨詢，鑒于TJ公司是股份有限公司，市場(chǎng)監(jiān)督管理局就股份有限公司股東變更（股東退出）不進(jìn)行登記，本次減資，僅按照減資程序辦理注冊(cè)資本（實(shí)收資本）變更登記及章程備案，提交關(guān)于減資及章程修改的決議、修改后的公司章程。

2、會(huì)議通知的方式

因ABC公司目前處于失聯(lián)狀態(tài)，且本次定向減資的標(biāo)的系A(chǔ)BC公司持有的公司股份，為完善減資程序、確保減資決議的效力，TJ公司董事會(huì)向ABC公司履行股東大會(huì)通知程序及決議時(shí)，建議以公告方式進(jìn)行。

3、變更公司形式

ABC公司以定向減資方式退出股東身份后，TJ公司股東僅有母公司一個(gè)，但TJ公司為股份有限公司，與《公司法》中關(guān)于股份有限公司股東人數(shù)須在2名以上的規(guī)定不符，因此，須將TJ公司整體變更為有限責(zé)任公司。

4、減資過(guò)程中對(duì)于債權(quán)人的通知、公告義務(wù)

為避免因通知或公告的方法或形式未達(dá)到法定送達(dá)標(biāo)準(zhǔn)而導(dǎo)致公司減資程序瑕疵，公司減資時(shí)對(duì)已知或應(yīng)知的債權(quán)人應(yīng)履行直接通知義務(wù)，不能在未先行通知的情況下直接以登報(bào)公告形式代替通知義務(wù)。同時(shí)，雖然法律規(guī)定的通知義務(wù)人是公司，且股東僅以其出資（股份）額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，但公司股東基于出資而享有參與決策、選擇管理者的權(quán)利，亦應(yīng)當(dāng)盡到合理的注意義務(wù)，督促公司依法履行通知義務(wù)。