勞動合同與勞務(wù)合同

在人力資源管理工作實踐中，HR經(jīng)常面對勞動合同和勞務(wù)合同，可究竟什么是勞動合同 哪些是勞務(wù)合同呢 如何區(qū)分界定二者的區(qū)別與差異呢 〔法務(wù)無憂〕推出勞動專項系列文章，本文盡可能對此作出回答。

一、勞動合同

《中華人民共和國勞動法》第十六條 勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。人力資源和社會保障部于2019年11月25日公布的《勞動合同示范文本》將勞動合同分為勞動合同期限、工作內(nèi)容和工作地點、工作時間與休息休假、勞動報酬、社會保險和福利待遇、職業(yè)培訓和勞動保護、勞動合同的變更、解除與終止、勞動爭議處理、雙方約定事項以及其他事項。《勞動合同示范文本》雖然規(guī)定了勞動合同應(yīng)當具備的內(nèi)容，也未對勞動合同給出明確定義。參照勞動法規(guī)定與示范文本約定內(nèi)容，我認為勞動合同是用人單位與勞動者就擔任勞動崗位、履行勞動職責、明確勞動內(nèi)容，隸屬用人單位并接受其管理，在雙方勞動關(guān)系中確定各自權(quán)利、義務(wù)與責任的協(xié)議。勞動關(guān)系具有人身歸屬性與給付財產(chǎn)性相結(jié)合的特點，具有通過合同契約意思自治（人力資源規(guī)范范疇）并受《中華人民共和國勞動法》《中華人民共和國勞動合同法》及其實施條例的雙重規(guī)范。因此，使得勞動合同在內(nèi)容、作用與法律規(guī)范調(diào)整上具有與民事合同（勞務(wù)合同）不同的特點：

（一）勞動合同主體的特定性

勞動合同的主體是特定的雙方，一方是用人單位，一方是勞動者。勞動者是指符合勞動法規(guī)定的條件具有勞動能力并接受用人單位的管理，通過實際提供勞動以自己的勞動收入作為主要生活來源的自然人。用人單位是指依法成立，實際招用并管理勞動者，向勞動者支付勞動報酬，享受勞動成果并承擔勞動責任的組織。用人單位包括：在中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位以及國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體等與勞動者建立了勞動合同關(guān)系的組織。

（二）勞動合同內(nèi)容具有法定性

《中華人民共和國勞動合同法》第十七條 【勞動合同的內(nèi)容】勞動合同應(yīng)當具備以下條款：

1.用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；

2.勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；

3.勞動合同期限；

4.工作內(nèi)容和工作地點；

5.工作時間和休息休假；

6.勞動報酬；

7.社會保險；

8.勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；

9.法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當納入勞動合同的其他事項。

除上述法律規(guī)定的必備條款外，雙方可以就是否約定試用期（不可違反試用期規(guī)定）、調(diào)崗、晉升、勞動績效管理、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項進行協(xié)商確定（這些是專業(yè)HR的用武之地），雖然約定內(nèi)容屬于雙方意思自治的表示，卻不能違背勞動法的強行性規(guī)定。

（三）勞動合同是繼續(xù)性、有償合同

勞動合同有固定期限、無固定期限和以完成一定工作任務(wù)為期限三種形式的勞動合同，均是持續(xù)性履行的合同，履行期間會發(fā)生勞動者的崗位、薪酬、職級、待遇或用人單位時間的推移發(fā)生情勢變更，變化性決定了并非通過一次性交易就完成履行；勞動者以勞動換取報酬，用人單位則有支付勞動報酬提供勞動條件的相應(yīng)義務(wù)，勞動報酬的支付受到勞動法律規(guī)定的嚴格保護，如支付標準、支付周期、支付方式、延遲責任、最低工資以及扣發(fā)工資或賠償?shù)谋壤取?/p>

（四）勞動合同履行中的隸屬性與責任承擔

勞動合同的訂立過程應(yīng)當遵照自愿、平等原則，協(xié)商一致簽訂；但是勞動合同已經(jīng)簽訂，勞動者與用人單位之間的隸屬性關(guān)系形成，勞動者與用人單位之間就不再是完全平等的關(guān)系，勞動合同具有人身屬性，體現(xiàn)出組織性特點。勞動者要接受用人單位規(guī)章制度、勞動紀律的約束，勞動者工作的成果與履行勞動引發(fā)的責任也由用人單位享受、承擔。

二、勞務(wù)合同

是指以勞動形式提供給社會的服務(wù)民事合同，是當事人各方在平等協(xié)商的情況下達成的，就某一項勞務(wù)以及勞務(wù)成果所達成的協(xié)議。一般是獨立經(jīng)濟實體的單位之間、公民之間以及它們相互之間產(chǎn)生。

廣義的勞務(wù)合同是指一切與提供活勞動服務(wù)（即勞務(wù)）有關(guān)的協(xié)議。它屬于民法、合同法調(diào)整范疇，該合同標的是勞務(wù)。有學者將勞務(wù)合同定義為：“勞務(wù)合同是指法人之間、公民之間、法人與公民之間關(guān)于提供勞動服務(wù)而訂立的協(xié)議。”狹義的勞務(wù)合同僅指雇傭合同，即是指雙方當事人約定，在確定或不確定期間內(nèi)，一方向?qū)Ψ教峁﹦趧?wù)，相對方給付報酬的合同（勞動合同是雇傭合同的特例，上以述及）。廣義的勞務(wù)合同涵蓋的內(nèi)容很多，委托、行紀、保管、倉儲、運送（輸）、旅游、演出、銀行結(jié)算合同和各類型的承攬合同。

勞務(wù)合同有以下特征：

1.主體的廣泛性與平等性。勞務(wù)合同的主體既可以是法人、組織之間簽訂，也可以是公民個人之間、公民與法人組織之間，一般不作為特殊限定，具有廣泛性。同時，雙方完全遵循市場規(guī)則，地位平等。雙方簽訂合同時應(yīng)依據(jù)《合同法》的公平原則進行。

2.合同標的特殊性。勞務(wù)合同的標的是一方當事人向另一方當事人提供的活勞動，即勞務(wù)，它是一種行為。勞務(wù)合同是以勞務(wù)為給付標的合同，只不過每一具體的勞務(wù)合同的標的對勞務(wù)行為的側(cè)重方面要求不同而已，或側(cè)重于勞務(wù)行為本身即勞務(wù)行為的過程，如運輸合同；或側(cè)重于勞務(wù)行為的結(jié)果即提供勞務(wù)所完成的勞動成果，如承攬合同。

3.內(nèi)容的任意性。除法律有強制性規(guī)定以外，合同雙方當事人完全可以以其自由意志決定合同的內(nèi)容及相應(yīng)的條款，雙方簽訂合同時應(yīng)依據(jù)《合同法》的自愿、等價有償原則進行。

4.合同是雙務(wù)合同、非要式合同。在勞務(wù)合同中，一方必須為另一方提供勞務(wù)，另一方則必須為提供勞務(wù)的當事人支付相應(yīng)的勞務(wù)報酬或費用，故勞務(wù)合同是雙務(wù)有償合同；大部分勞務(wù)合同為非要式合同，除法律做特別規(guī)定者外。

三、勞動合同與勞務(wù)合同的區(qū)別

（一）主體資格、性質(zhì)與關(guān)系不同

勞動合同的主體只能一方是法人或組織，即用人單位，另一方則必須是勞動者個人，勞動合同的主體不能同時都是自然人；勞務(wù)合同的主體雙方當事人可以同時都是法人、組織、公民，也可以是公民與法人、組織。勞動合同的雙方主體間不僅存在財產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟關(guān)系，還存在著人身關(guān)系，即人身隸屬關(guān)系。勞動者除提供勞動之外，還要接受用人單位的管理，服從其安排，遵守其規(guī)章制度等，成為用人單位的內(nèi)部職工。但勞務(wù)合同的雙方主體之間只存在財產(chǎn)關(guān)系，即經(jīng)濟關(guān)系，彼此之間無從屬性，勞動者提供勞務(wù)服務(wù)，用人單位支付勞務(wù)報酬，各自獨立、地位平等。

（二）主體的待遇與報酬的性質(zhì)不同

勞動關(guān)系中的勞動者除獲得工資報酬外，還有社會保險、福利待遇等；而勞務(wù)關(guān)系中的自然人，一般只獲得勞動報酬。因勞動合同的履行而產(chǎn)生的勞動報酬，具有分配性質(zhì)，體現(xiàn)按勞分配的原則，不完全和不直接隨市場供求情況變動，其支付形式往往特定化為一種持續(xù)、定期的工資支付；因勞務(wù)合同而取得的勞動報酬，按等價有償?shù)氖袌鲈瓌t支付，完全由雙方當事人協(xié)商確定，是商品價格的一次性支付，商品價格是與市場的變化直接聯(lián)系的。

（三）用人單位的義務(wù)不同

勞動合同的履行貫穿著國家的干預(yù)，為了保護勞動者，勞動法律規(guī)范給用人單位強制性地規(guī)定了許多義務(wù)，如必須為勞動者繳納社會保險、用人單位支付勞動者的工資不得低于政府規(guī)定的當?shù)刈畹凸べY標準等，這些必須履行的法定義務(wù)，不得協(xié)商變更。勞務(wù)合同的雇主一般沒有上述義務(wù)，完全體現(xiàn)責任自負、風險自擔。

（四）適用法律與受國家干預(yù)程度不同

勞務(wù)合同主要由民法、合同法調(diào)整，而勞動合同則由勞動法和勞動合同法規(guī)范調(diào)整。勞動合同的條款及內(nèi)容，國家常以強制性法律規(guī)范來規(guī)定；勞務(wù)合同受國家干預(yù)程度低，除違反國家法律、法規(guī)的強制性規(guī)定外，在合同內(nèi)容的約定上主要取決于雙方當事人的意思自治，由雙方當事人自由協(xié)商確定。

（五）違反合同產(chǎn)生的法律責任不同

勞動合同不履行、非法履行所產(chǎn)生的責任不僅有民事上的責任，而且還有行政上的責任甚至刑事責任，勞務(wù)合同所產(chǎn)生的責任只有民事責任，主要是違約責任和侵權(quán)責任，不存在行政責任。

（六）糾紛的處理方式不同

勞動合同糾紛發(fā)生后，勞動仲裁是前置程序；但勞務(wù)合同糾紛出現(xiàn)后可以訴訟，也可以經(jīng)雙方當事人協(xié)商解決。

（七）勞動力的支配權(quán)不同

在勞動合同關(guān)系中，勞動力的支配權(quán)由用人單位行使，雙方形成管理與被管理者的隸屬關(guān)系；在勞務(wù)合同關(guān)系中則由勞務(wù)提供方自行組織和指揮勞動過程。

四、例外情形

1.不具備勞動合同主體資格的人簽訂的合同是《勞務(wù)合同》；

2.已領(lǐng)取養(yǎng)老金的退休返聘人員；

3.已與其他單位建立勞動合同關(guān)系的兼職人員；

4.企業(yè)內(nèi)退人員等；

5.臨時用工也可以是勞務(wù)合同；

6.未畢業(yè)實習期間的在校大學生。

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徐東海律師簡介

徐東海律師，北京大學學士，具備執(zhí)業(yè)律師資格與企業(yè)法律顧問職業(yè)資格，擁有基金業(yè)從業(yè)資格和《高級合同管理師》等資質(zhì)證書。有近20年公司全流程法務(wù)經(jīng)驗，先后服務(wù)廣東藍帶集團北京藍寶酒業(yè)、北京艾爾集團、寶鋼制罐、中集物流、華泰汽車集團以及新金融創(chuàng)業(yè)公司、科技公司等，在耐用消費品、快速消費品生產(chǎn)制造、汽車全產(chǎn)業(yè)鏈、倉儲物流、新金融與信息科技、農(nóng)業(yè)、小貸擔保等領(lǐng)域具有豐富法律實務(wù)經(jīng)驗；擅長民商事疑難復雜案件的辦理，在侵權(quán)責任、債權(quán)追訴、合同管理、公司法務(wù)、勞動爭議等民商事類型案件與企業(yè)全面法律風險管理等領(lǐng)域操作技能嫻熟，并將實踐經(jīng)驗系統(tǒng)化總結(jié)、體系化歸納，秉承法務(wù)成就公司價值實現(xiàn)的工作理念，為企業(yè)運營保駕護航維權(quán)排險。

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