臨近空間立法問題研究及對(duì)技術(shù)發(fā)展的影響

劉寶生，習(xí)瑰琦

（1.南京航空航天大學(xué)，江蘇南京210007；2.中國航天科工集團(tuán)8511研究所，江蘇南京210007）

0 引言

臨近空間，又被稱作近空間、亞軌道、亞太空等，通常是指距離海平面20～100 km的高空，它由美軍率先提出，是關(guān)乎國家安全并具有極高的軍事應(yīng)用價(jià)值的一個(gè)特殊空間。臨近空間已成為空天一體化博弈的新興戰(zhàn)略要地，對(duì)于該領(lǐng)域的探索、開發(fā)和利用，將深刻改變現(xiàn)有的作戰(zhàn)空間。可以預(yù)期，臨近空間將成為未來航空航天大國爭奪非對(duì)稱優(yōu)勢(shì)的重要戰(zhàn)場，也為未來作戰(zhàn)能力提供了新的增長點(diǎn)。當(dāng)前，國際社會(huì)對(duì)于臨近空間飛行器的飛行該由哪種法律來調(diào)整也還缺乏統(tǒng)一認(rèn)識(shí)，各國對(duì)臨近空間立法也有著不同的立場，對(duì)臨近空間立法問題進(jìn)行研究，探討中國立場、提出應(yīng)對(duì)策略具有理論和現(xiàn)實(shí)意義。

1 臨近空間法治現(xiàn)狀及爭議

臨近空間雖已得到世界各國的廣泛關(guān)注和重視，但是國際社會(huì)尚未對(duì)臨近空間進(jìn)行法律上的規(guī)范，現(xiàn)行的航空法和外層空間法，均尚未對(duì)臨近空間的法律地位進(jìn)行規(guī)定。同時(shí)，空天劃界問題至今懸而未決，這也從客觀上增加了臨近空間界定的難度。

目前，對(duì)于臨近空間的法律性質(zhì)，學(xué)術(shù)界主要存在以下六種觀點(diǎn)：一是認(rèn)為臨近空間從屬于外層空間，適用外層空間法；二是認(rèn)為臨近空間從屬于空氣空間，受航空法的調(diào)整；三是認(rèn)為臨近空間被穿過其的空天分界線分成2部分，處于空氣空間的部分適用航空法，而另一部分則在外層空間中，這部分空間適用外層空間法；四是認(rèn)為臨近空間從屬于外層空間，但在其中具有獨(dú)立的法律地位；五是認(rèn)為臨近空間從屬于空氣空間，但在其中具有獨(dú)立的法律地位；六是認(rèn)為臨近空間應(yīng)當(dāng)具有完全獨(dú)立于其他空間的法律地位。

上述六種觀點(diǎn)都認(rèn)可空氣空間和外層空間之間是存在界限的，但對(duì)臨近空間是否應(yīng)當(dāng)成為法律概念、是否應(yīng)當(dāng)成為法律上的獨(dú)立空間仍存在較大爭議。筆者研究認(rèn)為，法律上對(duì)于新領(lǐng)域利益沖突調(diào)整的必要，以及該領(lǐng)域法律權(quán)利和義務(wù)明確的需要，都是一個(gè)學(xué)術(shù)概念上升為新法律概念的關(guān)鍵推動(dòng)因素，歷史上許多新生的法律概念，例如領(lǐng)海、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)、大陸架等，都是國家之間利益激烈沖突的產(chǎn)物。目前，空氣空間和外層空間均已形成了各自的法律地位，但臨近空間領(lǐng)域的利益分配和調(diào)整有其新的特點(diǎn)，世界各國在該領(lǐng)域的利益沖突也愈演愈烈，所有這些都迫切需要臨近空間由一個(gè)純粹的技術(shù)概念上升成為獨(dú)立的法律概念。

當(dāng)前，在臨近空間領(lǐng)域，世界各國最核心的利益沖突是正當(dāng)飛行需求與客觀安全需要之間的沖突，協(xié)調(diào)這種沖突恰恰也是臨近空間法律定位的關(guān)鍵所在。在當(dāng)前空天劃界問題懸而未決的特殊背景下，若臨近空間成為第三個(gè)獨(dú)立的法律空間，勢(shì)必導(dǎo)致空間劃界問題更加錯(cuò)綜復(fù)雜。筆者認(rèn)為，為簡化問題，應(yīng)盡可能地將臨近空間納入現(xiàn)有空間之中，主要考慮是距離海平面100 km處是臨近空間的上限，這個(gè)區(qū)域與空氣空間的重合度較大，且臨近空間飛行器技術(shù)的快速發(fā)展以及武器化和軍事化應(yīng)用，對(duì)地面國的利益影響更大，從大多數(shù)國家利益角度出發(fā)，認(rèn)定其從屬于空氣空間，賦予其領(lǐng)空主權(quán)，更為合理且易為各國接受。同時(shí)，筆者認(rèn)為，還應(yīng)賦予臨近空間更多特殊的法律定位，堅(jiān)持利益兼顧、和平利用、環(huán)境保護(hù)、國際合作等法律原則，以促進(jìn)臨近空間飛行器技術(shù)的快速發(fā)展和和平利用。

2 我國推進(jìn)臨近空間立法的立場與對(duì)策探討

2.1 我國應(yīng)引領(lǐng)和推動(dòng)臨近空間國際法規(guī)則的制定

國際法作為法律的一個(gè)部門，既具備利益價(jià)值，也具備秩序、正義、自由等法律價(jià)值,而權(quán)利是與利益息息相關(guān)的。筆者認(rèn)為，國際法實(shí)際上是國家利益的外在表現(xiàn)，它首先體現(xiàn)了國家利益、國際政治的博弈和妥協(xié)，可被界定為政治與倫理之間結(jié)合的一種技術(shù)手段。國際法價(jià)值取向中利益與正義之間的矛盾將會(huì)永遠(yuǎn)存在，臨近空間作為國際法的一個(gè)新興領(lǐng)域，在產(chǎn)生之初就具備了國際法的基本價(jià)值屬性，對(duì)于利益與正義的關(guān)系處理也成為了臨近空間立法必須面對(duì)的問題。

二戰(zhàn)結(jié)束后的很長一段時(shí)間內(nèi)，中國很少積極參與國際法體系的構(gòu)建。改革開放以來，我國逐漸重視運(yùn)用國際法，這在中國面向世界開放、融入世界和影響世界的進(jìn)程中發(fā)揮了獨(dú)特作用；通過融入當(dāng)代國際法體系，中國積極參與國際事務(wù)，既享受權(quán)利又承擔(dān)相應(yīng)的法律義務(wù)，不僅為改革開放和現(xiàn)代化建設(shè)提供了具有國際合法性的制度支持，而且為世界和平與發(fā)展做出了重要貢獻(xiàn)。特別是近年來開展的上合組織、金磚國家定期磋商、“一帶一路”建設(shè)等，都是中國積極參與國際法規(guī)則體系構(gòu)建的重要舉措。張乃根教授表示，“在‘一帶一路’倡議下研究國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則的重構(gòu)具有超強(qiáng)的現(xiàn)實(shí)意義”。筆者認(rèn)為，張教授所指即是我國要抓住當(dāng)前的難得機(jī)遇，相比已然成形的國際法體系，臨近空間這一新興領(lǐng)域的國際法規(guī)則尚處于空白階段，中國應(yīng)主動(dòng)把握這次機(jī)會(huì)，積極參與并主導(dǎo)空間法律規(guī)則體系的構(gòu)建，為未來在體系中享有更多的權(quán)利奠定良好的基礎(chǔ)。

2.2 臨近空間立法的價(jià)值取向

建國以來，我國始終把民族復(fù)興和人民富強(qiáng)作為出發(fā)點(diǎn)，不斷完善和發(fā)展國家治理，并有序參與全球治理的構(gòu)建和完善，始終以務(wù)實(shí)的精神看待國際秩序的構(gòu)建，始終堅(jiān)持合作對(duì)話、友好協(xié)商、和平共處的方式處理國際關(guān)系。作為日益崛起的大國，中國實(shí)力的提升引發(fā)了西方國家的關(guān)注和擔(dān)心。在此形勢(shì)與背景下，樹立明確的利益、正義平衡觀，建立合理的臨近空間法律價(jià)值取向尤為重要，應(yīng)在爭取國家利益的同時(shí)，樹立中國“負(fù)責(zé)任大國”的形象。中國對(duì)于臨近空間立法的實(shí)踐雖然才剛剛起步，但卻有著大量符合中國國情和法律文化傳統(tǒng)的國際法理論，可以用來指導(dǎo)現(xiàn)階段的臨近空間立法研究。筆者認(rèn)為，正義規(guī)制下的利益訴求是恰當(dāng)?shù)睦媾c正義之間的平衡點(diǎn)，這既符合中國現(xiàn)階段的國情，也符合中國傳統(tǒng)文化的基本價(jià)值觀。正如張乃根教授所述，中國應(yīng)當(dāng)主張建立一個(gè)法治化和體現(xiàn)世界各國各地區(qū)的應(yīng)有地位和權(quán)益訴求、和諧共處的聯(lián)合國大家庭，努力構(gòu)建一個(gè)公平合理、更關(guān)注發(fā)展中國家利益的國際經(jīng)濟(jì)新秩序，這正是我們要尋求的利益與正義的平衡。

從歷史的角度看,以追求正義為自己自覺的意圖,就是在促進(jìn)這個(gè)或那個(gè)階段的利益。中國的儒家思想由來已久，歷史上我國的統(tǒng)治者和學(xué)者就已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了正義的利益價(jià)值，開始從正義的角度來進(jìn)行評(píng)判。從長遠(yuǎn)看，正義的利益價(jià)值是具有累積效應(yīng)的，始終堅(jiān)守正義價(jià)值的國家獲得的國際評(píng)價(jià)就會(huì)較高，這種累積的正面評(píng)價(jià)最終也將會(huì)給國家?guī)砝?。在?dāng)今國際社會(huì)，美俄等空間技術(shù)大國無論是在政治實(shí)力、軍事實(shí)力還是經(jīng)濟(jì)實(shí)力上都明顯強(qiáng)于第三世界國家，因此臨近空間法律體系的構(gòu)建和利益分配，必須堅(jiān)持正義的基礎(chǔ)性作用，堅(jiān)持利益的正義分配，避免導(dǎo)致國際社會(huì)的利益失衡，促進(jìn)國際社會(huì)穩(wěn)定有序。

2.3 我國推進(jìn)臨近空間立法的策略選擇研究

當(dāng)前，美俄等強(qiáng)國由于其應(yīng)變能力和應(yīng)對(duì)國際局勢(shì)的實(shí)力較強(qiáng)，在臨近空間技術(shù)發(fā)展上處于引領(lǐng)位置，因此更希望一個(gè)沒有嚴(yán)格國際法的世界，以利用該領(lǐng)域的法律空白加快發(fā)展本國的空間技術(shù)，從而進(jìn)一步加大該領(lǐng)域的技術(shù)優(yōu)勢(shì)。而以眾多第三世界國家為代表的弱國對(duì)臨近空間領(lǐng)域立法的需求更強(qiáng)烈，他們希望相關(guān)法律規(guī)范內(nèi)容清晰、程序明確，可以平等地約束各個(gè)國家，希望將臨近空間納入領(lǐng)空范疇，可以利用領(lǐng)空主權(quán)保護(hù)其國家空間安全。

如前文所述，筆者認(rèn)為臨近空間應(yīng)從屬于空氣空間，賦予其領(lǐng)空主權(quán)，同時(shí)具有特殊的法律地位。為此，當(dāng)前我國在臨近空間立法策略上，一是應(yīng)進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)臨近空間法律相關(guān)問題的深化研究，不急于推動(dòng)臨近空間的全面立法，而重點(diǎn)是解決臨近空間正當(dāng)飛行需求與客觀安全需要之間的沖突問題，倡導(dǎo)設(shè)立空間的無害通過制度，并堅(jiān)持賦予臨近空間利益兼顧、和平利用、環(huán)境保護(hù)、國際合作等法律原則；二是鑒于美俄等強(qiáng)國在臨近空間領(lǐng)域技術(shù)的快速成熟和進(jìn)入應(yīng)用，我國也應(yīng)積極推進(jìn)臨近空間技術(shù)研究，制訂科學(xué)全面的臨近空間開發(fā)利用規(guī)劃，不斷增強(qiáng)我國的技術(shù)實(shí)力，為后續(xù)臨近空間國際法規(guī)則制定增加博弈砝碼。

3 對(duì)技術(shù)發(fā)展的影響

盡管臨近空間的空氣稀薄、溫度較低，臭氧腐蝕和紫外線破壞強(qiáng)烈，但是由于這一區(qū)域沒有空氣空間那樣復(fù)雜的氣象狀況，而且距地面距離適中，因而在情報(bào)收集、偵察監(jiān)視、通信保障以及空地作戰(zhàn)等方面有很強(qiáng)的吸引力和實(shí)用價(jià)值。與衛(wèi)星相比，臨近空間飛行器具有效費(fèi)比高、機(jī)動(dòng)性好、靈敏度和分辨率高、技術(shù)難度較低、易于更新和維護(hù)等特點(diǎn)；與飛機(jī)相比，其留空時(shí)間長、生存能力強(qiáng)、隱身性能好、覆蓋區(qū)域廣。臨近空間飛行器可有效彌補(bǔ)飛機(jī)和人造衛(wèi)星的不足，不僅可以執(zhí)行多種民用或軍事任務(wù)，如用作氣象預(yù)報(bào)和情報(bào)、監(jiān)視、偵察（ISR）平臺(tái)，也可以像GPS衛(wèi)星一樣對(duì)導(dǎo)彈、飛機(jī)進(jìn)行導(dǎo)航，還可搭載一定的有效載荷，直接進(jìn)行運(yùn)輸或執(zhí)行作戰(zhàn)任務(wù)。特別是在通信保障、情報(bào)收集、電子壓制、預(yù)警等方面極具發(fā)展?jié)摿?，在區(qū)域情報(bào)搜集、監(jiān)視、偵察、通信中繼、導(dǎo)航和電子戰(zhàn)等方面均顯出獨(dú)特優(yōu)勢(shì)，甚至可作為電子干擾和對(duì)抗平臺(tái)，對(duì)來襲飛機(jī)和導(dǎo)彈等目標(biāo)實(shí)施攻防對(duì)抗。

美國長期致力于臨近空間飛行器的研發(fā)工作，實(shí)施了一系列針對(duì)臨近空間高速飛行器和低速飛行器的研究計(jì)劃，如XS-1空天飛機(jī)、基于氣球的戰(zhàn)斗天星、“超高速翱翔”全球打擊轟炸機(jī)、HTV-2概念飛行器、“戰(zhàn)術(shù)助推-滑翔”導(dǎo)彈、X-43驗(yàn)證、X-51“乘波體”導(dǎo)彈、AGM-183A導(dǎo)彈、“高超聲速吸氣式武器概念”、“高超聲速常規(guī)打擊武器概念”等。2020年3月20日，美國陸?？杖娐?lián)合研制的通用高超聲速滑翔飛行器試驗(yàn)取得成功。

2011年以后，針對(duì)美國大力發(fā)展高超聲速技術(shù)態(tài)勢(shì)，俄羅斯對(duì)高超聲速武器的研發(fā)增強(qiáng)了關(guān)注度、加大了投入力度，取得了矚目的成績，甚至可以說超越美國，如“彩虹-D2”、X-90、“針-31”、“冷”等，最高飛行速度Ma數(shù)達(dá)到14。俄羅斯在低速飛行器方面主要開展了平流層飛艇計(jì)劃等。

除美國、俄羅斯外，中國、法國、德國等空間技術(shù)強(qiáng)國也都緊跟其后，積極開展臨近空間飛行器研究工作。但從總體上看，美俄在臨近空間領(lǐng)域技術(shù)水平明顯已經(jīng)超越了全世界大部分航空航天強(qiáng)國。近幾年來，臨近空間的戰(zhàn)略價(jià)值逐漸引起各國重視，臨近空間飛行器也因其顯著特點(diǎn)和潛在的軍事、民用價(jià)值而成為各國研究的熱點(diǎn)。

4 結(jié)束語

臨近空間對(duì)于國防安全，有著不可替代的作用，加快空間安全法立法問題的研究，應(yīng)立足實(shí)情，統(tǒng)籌規(guī)劃，在對(duì)臨近空間全面探測的同時(shí)，重點(diǎn)發(fā)展高超聲技術(shù)及對(duì)高超聲速武器的探測等關(guān)鍵技術(shù)。