淺談類似商品的判定

肖春燕 李正紅

摘 要：商標(biāo)通過確保商標(biāo)注冊人享有用以標(biāo)明商品或服務(wù)，或者許可他人使用以獲取報酬的專用權(quán)，而使商標(biāo)注冊人受到保護(hù)。但是隨著經(jīng)濟(jì)方式的發(fā)展，新商品新模式層出不窮，各種侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為屢禁不絕，類似以“搭便車”、“傍名牌”為手段的商標(biāo)侵權(quán)行為不斷見諸報端，嚴(yán)重侵犯了商標(biāo)權(quán)利人和消費(fèi)者的合法權(quán)益。我國的《商標(biāo)法》明確規(guī)定了在相同或者類似商品上使用與注冊商標(biāo)相近似的商標(biāo)的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，本文通過分析前后分別注冊成功的不同公司持有的文字相同圖形不同的“港亨”商標(biāo)及商品，同時引用已有明確判決的同類型的類似商品爭議，探討類似商品的判定方法。

關(guān)鍵詞：商標(biāo)相似; 商品類似; 判定

1 侵犯注冊商標(biāo)權(quán)的解讀

為貫徹落實黨中央、國務(wù)院決策部署，適應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展形勢，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)，進(jìn)一步優(yōu)化營商環(huán)境，解決實踐中出現(xiàn)的突出問題，更有效地遏制商標(biāo)惡意注冊，加大商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)力度，2019年4月23日全國人大常委會第十次會議決定對商標(biāo)法進(jìn)行修改。本次修改涉及條文共6條，將自2019年11月1日起施行。

《商標(biāo)法》第五十七條規(guī)定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)的;（二）未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)，或者在類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，容易導(dǎo)致混淆的。

商標(biāo)法五十七條，一是明確了在相同種類商品上使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，屬于侵犯商標(biāo)專用權(quán)的行為，無需考慮相關(guān)公眾、隔離對比等概念，可以直接認(rèn)定為商標(biāo)權(quán)侵權(quán)行為，二是明確了“在相同商品上使用近似商標(biāo)”、“在類似商品上使用相同商標(biāo)”以及“在類似商品上使用近似商標(biāo)”為三類非直接性的商標(biāo)侵權(quán)行為，三是提出“容易導(dǎo)致混淆”這一由客觀實物引出的主觀判斷行為，對解決商標(biāo)近似及商品類似具有明確的指導(dǎo)意義。

商標(biāo)的基本作用在于區(qū)分商品或者服務(wù)來源，避免消費(fèi)者對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)，所以商標(biāo)必須同具體的商品和服務(wù)聯(lián)系在一起，才能夠起到識別作用，商標(biāo)不可能脫離商品或服務(wù)而單獨(dú)存在。

司法實踐中，商標(biāo)相同或近似的糾紛大多是圍繞關(guān)于對類似商品的認(rèn)定或者是對相關(guān)商品類型的認(rèn)定問題，因此，在具體糾紛中，必須結(jié)合實際情況進(jìn)行合理區(qū)分，才能認(rèn)定是否是類似商品。綜合考慮各項因素，如是否屬于銷售渠道的重疊、是否引起消費(fèi)者誤認(rèn)、是否造成公眾一般認(rèn)知錯誤、是否具有消費(fèi)習(xí)慣的重疊等相關(guān)聯(lián)的問題。

在陶瓷行業(yè)，由于同質(zhì)化現(xiàn)象比較嚴(yán)重，產(chǎn)品外觀專利糾紛、商標(biāo)相似糾紛也層出不窮，專利商標(biāo)行政案件增長迅猛，在全部訴訟中所占比重增加，尤其是專利和商標(biāo)授權(quán)確權(quán)案件增長明顯;商業(yè)標(biāo)識類案件尤其是商標(biāo)案件比重增多，商標(biāo)權(quán)人通過訴訟維護(hù)市場利益和劃定行為界限的需求日益強(qiáng)烈。

對陶瓷行業(yè)而言，品牌通過商標(biāo)而獲得的識別度相對其他家居類產(chǎn)品低，但不少知名品牌的商標(biāo)仍遭遇了“合法”的商標(biāo)沖擊，如佛山東鵬與開平東鵬的商標(biāo)之爭、金意陶陶瓷與“金意陶KITO” 瓷磚填縫劑產(chǎn)品的商標(biāo)之爭。2013年，國家知識產(chǎn)權(quán)局、工信部、工商總局、版權(quán)局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于加強(qiáng)陶瓷產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作的意見》，4部委聯(lián)合出臺一個政策，說明陶瓷行業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)問題已相當(dāng)嚴(yán)重。

2 類似商品認(rèn)定的案情介紹

類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。商品類似的判斷，應(yīng)從避免發(fā)生市場混淆誤認(rèn)的目標(biāo)出發(fā)，充分考慮商標(biāo)標(biāo)識、指定使用商品之間關(guān)系的具體情況，加以綜合判斷;既不應(yīng)該完全拘泥于商品區(qū)分表的歸類，也不宜要求兩商標(biāo)指定使用的商品在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)群體等各方面均相同或近似。下面將分析劉國銓和王裕同的先后分別注冊的“港亨”商標(biāo)所限定的商品是否構(gòu)成了類似商品。

劉國銓（在先商標(biāo)權(quán)人）將“港亨”商標(biāo)于1994年1月注冊在32類“啤酒、不含酒精飲料、糖漿及其他飲料用的制劑”等商品，于2012年7月注冊在29類“豬肉食品、香腸、腌臘肉、板鴨、魚制食品、水果蜜餞、干蔬菜、蛋、牛奶、食用油、果凍、精制堅果仁、干食用菌”之上。

王裕同（在后商標(biāo)權(quán)人）將“港亨”于2014年6月注冊在第30類“餅干、調(diào)味品、用作茶葉代用品的花或葉、茶、粥、谷粉制食品”商品上;于2013年12月注冊在第30類“茶、茶飲料、調(diào)味品、蜂蜜、谷粉制食品、咖啡飲料、以谷物為主的零食小吃、粥”等商品上。

那么王裕同（在后商標(biāo)權(quán)人）注冊商標(biāo)保護(hù)的范圍“用作茶葉代用品的花或葉、茶、茶飲料、咖啡飲料”，與劉國銓（在先商標(biāo)權(quán)人）注冊在32類“啤酒、不含酒精飲料、糖漿及其他飲料用的制劑”等商品，是否構(gòu)成類似商品？

3 類似商品的認(rèn)定條件

注冊商標(biāo)的專用權(quán)以核定使用的商品、服務(wù)為限，禁用權(quán)原則上則限定在類似商品或服務(wù)上，對商品是否類似，服務(wù)是否類似的判定是審理商標(biāo)行政案件、民事案件的重要內(nèi)容。

隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的進(jìn)步，產(chǎn)品多元化發(fā)展和企業(yè)撒網(wǎng)式擴(kuò)張，以及網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，越來越多的產(chǎn)品和服務(wù)共存，加上企業(yè)愈加重視商標(biāo)的必要性和重要性，盡可能多地擴(kuò)大商標(biāo)注冊范圍，很容易造成消費(fèi)者對商品和服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆和誤認(rèn)。

最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》中規(guī)定，人民法院在審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件中判斷商品類似和商標(biāo)近似，可以參照最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》的相關(guān)規(guī)定。該解釋第九條規(guī)定，商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊商標(biāo)的商品有特定的聯(lián)系。類似商品，是指在功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費(fèi)對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為其存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的商品。類似服務(wù)，是指在服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等方面相同，或者相關(guān)公眾一般認(rèn)為存在特定聯(lián)系、容易造成混淆的服務(wù)。商品與服務(wù)類似，是指商品和服務(wù)之間存在特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾混淆?！渡虡?biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。以下從四點分析兩者商品是否是類似商品。

3.1商標(biāo)標(biāo)示

劉國銓（在先商標(biāo)權(quán)人）與王裕同（在后商標(biāo)權(quán)人），兩人的注冊商標(biāo)存在“文字相同”、 “構(gòu)圖相似”的客觀情況，且兩人的商標(biāo)注冊范圍都在食品飲料類別，容易讓消費(fèi)者對商品的來源產(chǎn)生誤認(rèn)，認(rèn)為兩者同屬一家公司的特定聯(lián)系，容易使相關(guān)公眾認(rèn)為商品是同一主體提供的，造成混淆。

3.2被異議商品與引證商品之間的關(guān)系

3.2.1功能、用途是否存在差異

商品的功能、用途是指消費(fèi)者購買的目的，直接體現(xiàn)了消費(fèi)者的需求。商品的功能和用途，如果存在密切關(guān)聯(lián)或者趨近一致，則商品類似的可能性很大。王裕同（在后商標(biāo)權(quán)人）的“用作茶葉代用品的花或葉、茶、茶飲料、咖啡飲料”屬于液體飲料或可制作直沖飲料的物品范圍，與劉國銓（在先商標(biāo)權(quán)人） “不含酒精飲料、糖漿及其他飲料用的制劑”，存在功能使用相同，也是液體飲料或可制作直沖飲料的物品范圍。兩者在功能和用途有很大的相同性和關(guān)聯(lián)性。

3.2.2商品的銷售者及銷售渠道是否存在差異

商品的銷售者及銷售渠道如果存在重疊或相鄰，消費(fèi)者在終端零售購買時容易出現(xiàn)認(rèn)知混淆。王裕同（在后商標(biāo)權(quán)人）的“用作茶葉代用品的花或葉、茶、茶飲料、咖啡飲料”，與劉國銓（在先商標(biāo)權(quán)人）注冊在32類“啤酒、不含酒精飲料、糖漿及其他飲料用的制劑”，兩者的銷售渠道為快消品渠道，兩者的經(jīng)銷商很有可能重疊，實體店擺放位置都在飲料專區(qū)，網(wǎng)店的類型選擇都為飲料，非常容易造成消費(fèi)者的錯覺。因此可以判斷，兩者是容易造成混淆的商品。

3.2.3消費(fèi)對象是否存在差異

商品的消費(fèi)者如果相同或?qū)儆谕袠I(yè)、同領(lǐng)域的從業(yè)者，或者這一消費(fèi)群體有其它共同的特點，則商品可能被判類似商品。兩者的投放市場都是快消品飲料市場，不含酒精的飲料、咖啡飲料、茶飲料的消費(fèi)主體以上班族年輕人居多，消費(fèi)對象沒有明顯的區(qū)別，年齡段、性別、消費(fèi)習(xí)慣都沒有明顯區(qū)別，有可能存在相同的客戶群體。

3.2.4其它相關(guān)因素

受到個案中的其它相關(guān)因素影響，存在類似商品的判定可能性。引證商標(biāo)（在先商標(biāo)人）在1994年已注冊32類“啤酒、不含酒精飲料、糖漿及其他飲料用的制劑”，經(jīng)過十幾年的發(fā)展，已形成一定的知名度。被爭議商標(biāo)（在后商標(biāo)人）在2013年及2014年注冊“用作茶葉代用品的花或葉、茶、茶飲料、咖啡飲料”，注冊時間晚十幾年，并且就“港亨”商標(biāo)爭議，商標(biāo)評審委員會已就爭議做出判決，認(rèn)定兩者商標(biāo)相似，決定對被異議商標(biāo)不予注冊。因此，商標(biāo)被判定類似，那么直接可以推斷消費(fèi)者購買時容易對商品來源有很大的誤認(rèn)可能性。

引證商標(biāo)在1994年注冊，被爭議商標(biāo)在2013年和2014年注冊。引證商標(biāo)已有較高的市場知名度，已形成一定的消費(fèi)群體，消費(fèi)者在面對與其相類似的商標(biāo)及相類似的飲料產(chǎn)品時，產(chǎn)生聯(lián)想，造成對商品來源的誤認(rèn)。雖然這個誤認(rèn)是消費(fèi)者主觀做出的，跟消費(fèi)者的認(rèn)知水平、消費(fèi)水平有關(guān)，但無可否認(rèn)對商品來源造成混淆，直接損害了消費(fèi)者和商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益。

3.3兩者在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》的區(qū)分

“用作茶葉代用品的花或葉、茶、茶飲料、咖啡飲料”，在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》的第三十類，在3001咖啡，咖啡代用品，可可，咖啡飲料300149，3002? 茶及茶葉用品? 茶300037，茶飲料300187，茶葉代用品C300003。

“啤酒、不含酒精飲料、糖漿及其他飲料用的制劑”注冊在第三十二類“啤酒，礦泉水和汽水以及其他不含酒精的飲料，水果飲料及果汁，糖漿及其他供飲料用的制劑”，注釋說明“本類主要包括不含酒精的飲料及啤酒本，類似群商品與3002茶飲料及冰茶類似，”。包括3201啤酒? 啤酒320002，3202不含酒精飲料，3203糖漿及其他飲料用的制劑

通過兩者在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》的區(qū)分，爭議商標(biāo)在第三十類，引證商標(biāo)在三十二類，不在同一個類別同一個類似群。雖然分屬不同大類，但在功能和特征上是相似的，都涉及到液體商品，快消品商品，按照商品銷售渠道及銷售終端的擺放，加上消費(fèi)者之間會存在交叉重疊的現(xiàn)象，兩者擺放在相同或相鄰位置供消費(fèi)者選擇，很有可能造成消費(fèi)者的混淆。

3.4案例參考

2003年1月17日，弘隆縫紉機(jī)械設(shè)備（南安）有限公司向國家工商行政管理總局商標(biāo)局（簡稱商標(biāo)局）提出第3438974號“Eastman”商標(biāo)（簡稱爭議商標(biāo)）的注冊申請。2005年6月14日，爭議商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊，核定使用在第7類第0743等類似群組的電剪、電動剪刀、電動剪刀專用刀片（機(jī)器部件）等商品上。后經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，爭議商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給伊士曼公司。

1997年2月12日，福州南華五金制刀廠有限公司向商標(biāo)局提出第1155056號“EASTMAN”商標(biāo)（簡稱引證商標(biāo)）的注冊申請。1998年2月28日，引證商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊，核定使用在第7類第0742類似群組的“剪刀片（機(jī)器零件）”商品上，專用期限自2008年2月28日至2018年2月27日止。后經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，引證商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給福州冠華金屬制品有限公司（簡稱福州冠華公司）。

2008年11月14日，福州冠華公司在法定期限內(nèi)向國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會（簡稱商標(biāo)評審委員會）就爭議商標(biāo)提出了撤銷申請，其主要理由為爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)構(gòu)成相同或類似商品上的近似商標(biāo)。

2010年8月2日，商標(biāo)評審委員會作出商評字〔2010〕第18233號《關(guān)于第3438974號“Eastman”商標(biāo)爭議裁定書》（簡稱第18233號裁定）。該裁定認(rèn)為：爭議商標(biāo)指定使用的電剪、電動剪刀、電動剪刀專用刀片（機(jī)器部件）商品與引證商標(biāo)核定使用的剪刀片（機(jī)器零件）商品在原材料、功能、用途等方面較接近，屬于類似商品。爭議商標(biāo)與引證商標(biāo)字母構(gòu)成基本相同，使用在上述商品上，易導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品來源產(chǎn)生混淆，已經(jīng)構(gòu)成使用在上述商品上的近似商標(biāo)。商標(biāo)評審委員會依據(jù)《中華人民共和國商標(biāo)法》（簡稱《商標(biāo)法》）第二十八條、第四十一條第三款和第四十三條、《中華人民共和國商標(biāo)法實施條例》第四十一條的規(guī)定，裁定：對核定使用在電剪、電動剪刀、電動剪刀專用刀片（機(jī)器部件）商品上的注冊予以撤銷，在其余商品上的注冊予以維持。

4 結(jié) 論

商標(biāo)作為企業(yè)及品牌無形資產(chǎn)的承載，不僅具有向社會、公眾傳遞企業(yè)、品牌綜合信息的職責(zé)，也更是一種法律用語，用于區(qū)別自身產(chǎn)品與其他產(chǎn)品的作用。陶瓷企業(yè)增強(qiáng)商標(biāo)管理意識，在進(jìn)行商標(biāo)注冊的同時，還應(yīng)該做一下檢索，查看商標(biāo)的相似類別和群組，同時還需避免落入人家的馳名商標(biāo)保護(hù)，陷于被動。

國家對企業(yè)專利商標(biāo)的發(fā)展日益重視，針對違法成本低、維權(quán)成本高的倒掛現(xiàn)象，出臺了一系列的保護(hù)商標(biāo)、打擊侵權(quán)商標(biāo)的政策和措施，有效遏制了不法企業(yè)借假冒商標(biāo)、類似商標(biāo)牟利的行為，極大地提升了企業(yè)做好商標(biāo)管理工作的信心。

2020年7月24日，工業(yè)和信息化部、國家知識產(chǎn)權(quán)局等十七部門發(fā)布了《關(guān)于健全支持中小企業(yè)發(fā)展制度的若干意見》，其中第二十二條“健全中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度。完善知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)法律法規(guī)和政策，建立健全懲罰性賠償制度，提高法定賠償額。實施中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略推進(jìn)工程，加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)業(yè)集聚發(fā)展區(qū)建設(shè)，強(qiáng)化專利導(dǎo)航工作機(jī)制，完善支持中小企業(yè)開發(fā)自主知識產(chǎn)權(quán)技術(shù)和產(chǎn)品的政策，提升中小企業(yè)創(chuàng)造、運(yùn)用、保護(hù)和管理知識產(chǎn)權(quán)能力。優(yōu)化中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)機(jī)制，建設(shè)一批知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中心。構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)糾紛多元化解決機(jī)制，強(qiáng)化中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)信息公共服務(wù)，推進(jìn)知識產(chǎn)權(quán)糾紛仲裁調(diào)解工作。提高知識產(chǎn)權(quán)審查效率，減輕中小企業(yè)申請和維持知識產(chǎn)權(quán)的費(fèi)用負(fù)擔(dān)”。充分體現(xiàn)了政府對中小企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展的支持力度。

要杜絕或者減少陶瓷行業(yè)的侵權(quán)假冒事件發(fā)生，首先要提高自身的法律意識，一方面需要繼續(xù)呼吁國家相關(guān)部門盡快出臺相關(guān)規(guī)定嚴(yán)厲保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，另一方面要積極取證向相關(guān)部門舉報，堅決抵制這種假冒侵權(quán)行為。在確權(quán)維權(quán)過程中，企業(yè)必須重視知識產(chǎn)權(quán)服務(wù)機(jī)構(gòu)的作用，從商標(biāo)申請到商標(biāo)維權(quán)，從知識產(chǎn)權(quán)代理機(jī)構(gòu)到法律機(jī)構(gòu)，聘請有資質(zhì)有口啤的服務(wù)機(jī)構(gòu)，才能維護(hù)自身合法權(quán)益。

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