論侵犯商業(yè)秘密的不正當競爭行為的認定

郝冉

摘要：隨著時代的飛速發(fā)展，商業(yè)秘密的保護逐漸受到各大企業(yè)的高度重視，同時在互聯(lián)網(wǎng)信息時代，企業(yè)的秘密不僅包含業(yè)務層面，也包含信息技術(shù)層面，對公司的發(fā)展具有重要意義。但仍有不法分子為了獲取巨大的非法收益，而利用各種非法手段對企業(yè)的商業(yè)秘密進行竊取，嚴重破壞了企業(yè)的正常運行，也給社會主義金融 秩序帶來了一定的破壞。由于網(wǎng)絡信息發(fā)展，網(wǎng)絡攔截等新型竊取手段，導致法律保護商業(yè)秘密出現(xiàn)空白地帶。因此本文從侵犯商業(yè) 秘密行為的概念入手，同時對其認定的難點進行探究，最終從法律角度解析認定要點并提出建議。

關鍵詞：商業(yè)秘密;不正當競爭行為認定;法律完善

一、商業(yè)秘密的新定義

商業(yè)秘密在我國《反不正當 競爭法》中有著明確的規(guī)定，對于公眾普遍不熟知，但是具有一定商業(yè)價值并且已被所有人保密的技術(shù)信息和經(jīng)營信息等商業(yè)信息，即稱為商業(yè)秘密。

其中，在商業(yè)秘密的新定義中，擴大了原本商業(yè) 秘密的范圍，認為具有商業(yè)價 值的信息均可被定義為商業(yè)秘密。同時增加了“等商業(yè)信息”5個字，為信息分類模糊提供彌補，因為“技術(shù)信息”和“經(jīng)營信息”并非完全相同，在這兩類信息之間必然存在其他的信息。

二、侵犯商業(yè)秘密的 反不正當競爭行為認定的難點

（一）關于被侵犯的對象是否為“商業(yè)秘密”的認定

盡管商業(yè)秘密的 概念和范圍在法條中已經(jīng)有了詳細的描述，但是關于商業(yè)秘密的認定，仍然還存在著難點。同時由于網(wǎng)絡時代的發(fā)展，還伴隨著出現(xiàn)新的認定難點。比如利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)中所出現(xiàn)的公司資料，或者網(wǎng)頁瀏覽中所留下的部分資料的痕跡。

（二）實際核實工作困難

商業(yè)秘密案件立案后，公安要對被控告企業(yè)開展 搜查取證工作，盡管為了盡量不影響企業(yè)的正常經(jīng)營，搜查一般不會采取查封等強制手段，但由于取證的規(guī)范要求，需對涉案的電子數(shù)據(jù)等進行扣押，對涉案人員進行詢問，很多企業(yè)認為自己是無辜的，不理解、不配合，甚至煽動員 工阻擾執(zhí)法。在搜查外地企業(yè)時，以上情況尤為突出。

另外，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，商業(yè)秘密案件中涉案的商業(yè)秘密一般是以電子數(shù)據(jù)為載體，難點之一技術(shù)秘密的更新速度過快，發(fā)案之初有侵犯商業(yè)秘密的行為，伴隨發(fā)現(xiàn)、控告、查處的滯后性，技術(shù)秘 密可能已經(jīng)變更或不再使用，給取證認定帶來較大難度。難點之二就是電子數(shù)據(jù)一般在公司辦公電腦和服務器存貯，需在龐大的數(shù)據(jù)中找尋，工作量和難度極大。

（三）司法鑒定不規(guī)范、周期長

由于時代在不斷發(fā)展，我國的司法知識產(chǎn) 權(quán)鑒定方面目前存在一定的管理混亂，資質(zhì)不清楚，人員的安排不合理等問題。在辦理一個案件時，常常需要用到多個鑒定結(jié)果，從而導致司法鑒定的周期變長，如果相關人提出不同意見，還需要對鑒定結(jié)果進行補充。同時由于鑒定過程中需要上一個材料對階段的鑒定進行佐證，所以，必須從上而下進行而不能同時進行，也導致了時間較長，費用較高的問題。

（四）不易界定重大損失

因侵犯商業(yè)秘密而給商業(yè)秘密的權(quán)利相關人所造成的重大損失，在法律學界的界定存在爭議，由于法律沒有明確界定，那么法官被賦予一定的自由裁量權(quán)，進而可能引發(fā)對案件判斷結(jié)果的不同，極有可能造成不公平的現(xiàn)象發(fā)生。為解決問題，我國在2010年也發(fā)布相關文件，限定了重大損失的范圍，但是該文件側(cè)重于通過損 失的數(shù)額進行判斷，而對侵犯商業(yè)秘密的類型和內(nèi)在含義尚未提及，從而使得在實際的司法實踐中仍然沒有明確的法條可以依據(jù)。

目前，法學界也是重點討論損失數(shù)額來判斷是否構(gòu)成重大損失，而對其他要件沒有涉及。但是任何犯罪都不應當只拘泥于結(jié)果，而應當從犯罪的本質(zhì)和前因后果進行綜合考慮。同時由于商業(yè)秘密對公司的發(fā)展牽連甚廣，很多時候無法具體衡量對公司所造成的經(jīng)濟損失。所以緊緊依靠數(shù) 額的計算作為案件審理的唯一標準，是不合理的。

三、侵犯商業(yè)秘密行為認定的對策和建議

（一）在法律法規(guī)中細化商業(yè)秘密的范疇

由于互聯(lián)網(wǎng)的飛速發(fā)展，商業(yè)秘密的范圍進一步擴大，有關信息技術(shù)的保護在我國法律中尚未提及，對于此種，商業(yè)秘密被侵犯的情況下，則很難受到法律的保護，從而使得權(quán)利相關人的合法權(quán)益受到侵害，也給犯罪分子可乘之機，不利于我國經(jīng)濟市場秩序的穩(wěn)定發(fā)展。因此我國應當在法律層面進一步擴大商業(yè)秘密的范疇，以此加強對商業(yè)秘 密的監(jiān)管和保護，維護企業(yè)的最大利益。

（二）完善犯罪人的心理認定

對于犯罪人的應知應當推定其明確知曉，而不應當以過失心態(tài)而理解。因此在進行法律的修改時，應將“應知”這樣的表述，用其他更專業(yè)的詞匯進行表達，使其更為嚴謹，也更有利于司法機關對于法律的貼切運用。

（三）明確界定侵犯手段

雖然我國法律在不斷的修改，對侵犯商 業(yè)秘密的手段也在不斷的細化，但是由于時代的發(fā)展，法律本身具有的滯后性，并不能使得當下所發(fā)生的所有的侵犯商 業(yè)秘密的手段被列舉全面，因此在后續(xù)的立法實踐中，應當將現(xiàn)實中新出現(xiàn)的情況編入法條或者是通過司 法解釋的方式，對已發(fā)生的亂象進行及時的規(guī)制。同時，如果商業(yè)秘 密是行為人以合法方式所獲得的，比如善意第 三人。則不應當屬于侵犯商業(yè)秘密。

（四）完善“重大損失”的認定

重大損失是判斷究竟是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密犯罪的重要因素，如若所實施的侵害并未對該企業(yè)造成嚴重而無法挽回的損失，則并不會構(gòu)成侵犯商 業(yè)秘密罪，通常由行政監(jiān)管部門對該侵犯者實施一定的行政處罰。因此對重大損失進行清晰的界定，就成為判斷該罪的重要準則。

在考慮是否對企業(yè)造成重大損失時，不應僅僅探究所造成的直接經(jīng)濟損失，而應當對間接造成的侵害也有所考慮。比如企業(yè)重要信息被竊取而導致公司的產(chǎn)品被他人制造，出現(xiàn)產(chǎn)品質(zhì)量問題時，大多數(shù)人會把責任歸咎于原品牌，造成對企業(yè)的經(jīng)濟損失和口碑損失，此為間接損失。在實際司法處理商業(yè) 秘密犯罪的實踐中，很少將間接造成的經(jīng)濟損失納入考慮，這應當是不合理的，法律需要有改進的空間。另外在確定了重大損失所造成的具體金額和其他損失后，如何對不可計量的資產(chǎn) 損失進行評估也是不可忽視的法律難點。筆者認為，首先應當對權(quán)利相關人的經(jīng)濟損失和，在該不正當競爭行為下所產(chǎn)生的案件調(diào)查費用進行計算、歸納;，如果權(quán)力相關人的經(jīng)濟損失難以直接用金錢衡量，則應當對實施侵害人所取得的非法財產(chǎn)進行估計，外加案件相關 調(diào)查費用，作為重大損 失的金額標準

同時由于重大損失，本就數(shù)量巨大，所以在現(xiàn)有的司法審判中，一般計算數(shù)額為直接所受到的損失，而不考慮原因造成的間接后果。但是如果僅僅只考慮直接損失，該種認定方法也是存在漏洞，這里的損失應當包含，侵犯行為所造成的間接后果，這種間接后果極為，被害人本來應該得到的收益，因被害人受到侵害而導致未來的收益所減少。比如說因為公司的商業(yè)秘密被竊取，從而導致公司的盈利減少、產(chǎn)品的銷量降低、公司 的名譽和聲譽受到了影響、品牌形象難以維持等等后果，雖然大多的后果無法以具體的數(shù)字金額呈現(xiàn)，屬于一定程度上的無 形資產(chǎn)，但是由于其確實因為侵 害者的侵害行為而收到了重大影響，應當納入實際司法審判的考慮中。同時由于商業(yè)秘密已經(jīng)被竊取，此時商業(yè)秘密已經(jīng)超越了其本身的價值，而被非法利用，因此被害人所喪失的不僅僅是商業(yè)秘密，而是不可以再使用此商業(yè)秘密的機會，該種侵害所造成的損失，早已超越原有侵害行為所造成的經(jīng)濟數(shù)額。對于當所受侵害的損失金額，無法查證時同時，侵權(quán)人因為非法侵 權(quán)而獲得的非法收益也無法用具體金額衡量的情況，則應當根據(jù)其他影響因素進行合理判斷。比如法官可以考慮該企業(yè)商業(yè)秘密的市場價值、商業(yè)秘密的技術(shù)成本、侵權(quán)人所采取的惡劣手段等綜合考慮。

四、結(jié)語

隨著市場經(jīng)濟高速發(fā)展，企業(yè)發(fā)展的秘密武器無異于是商業(yè)秘密。不僅僅是企業(yè)需要商業(yè)秘密，達到全面保護也是整個社會的期盼。從2019年頒布新的法律規(guī)定來看，我國的商業(yè)秘密的概念在逐步完善，商業(yè)秘密 懲罰的主體范圍被擴大，商業(yè)賠償數(shù)額的標準被提高，同時懲罰性賠償制度逐漸完善。未來只有更好的明確侵犯商業(yè)秘 密的范疇，對造成的重大損失進行合理劃分和界定，從而才能夠保證企業(yè)的利益不受侵害，經(jīng)濟穩(wěn)定發(fā)展。

參考文獻：

[1]侯靜.侵犯商業(yè)秘密罪若干問題研究[J].法制與經(jīng)濟（中旬刊），2013（11）：24-25.

[2]付余.淺析商業(yè)秘密罪的認定[J].法制博覽（中旬刊），2014（11）：177-178.

[3]侯婷元，雷鑫.論我國商業(yè)秘密保護制度的完善——以《反不正當競爭法》修訂稿為視角[J].湘南學院學報，2017，38（06）：33-37.

[4]葉黎波.淺析侵犯商業(yè)秘密罪[J].法制與社會，2018（19）：85-86.