南部非洲某醫(yī)院機械分包破產案的啟示

王波

（青建國際集團有限公司，山東 青島266000）

1 項目簡介

南部非洲博茨瓦納M 醫(yī)院項目，坐落在距離博茨瓦納首都哈博羅內（Gaborone）40km 的莫羅普洛里鎮(zhèn)。該項目于2002年10 月判標，由CQ 公司總承包執(zhí)行，合同額約2.3 億元人民幣。項目于2002 年11 月開工，合同工期到2005 年8 月，共33個月。最后批復工期索賠到2007 年8 月，索賠長達24 個月，創(chuàng)造了巨大的經濟效益。

2 機械分包簡介及事件經過

KB 公司是該項目的機械分包公司，是一家總部在南非的集團公司，擁有博茨瓦納機械安裝和電氣安裝的最高級資質。

2003 年5 月26 日，CQ 公司與KB 公司簽署分包合同，合同額為32 911 353.14 普拉，約合人民幣3 200 萬元。2005 年12 月30 日，機械分包KB 公司由于經營不善在當地政府公告宣布破產。

2006 年1 月11 日，CQ 公司得知消息后向分包發(fā)出合同終止信。

2006 年5 月4 日，CQ 公司沒收分包350 萬普拉的履約保函，KB 公司的130 萬普拉保留金也未給予釋放。

3 案件經過

2010 年8 月31 日，CQ 公司收到M 醫(yī)院項目原機械分包雇傭的破產清算公司于2010 年8 月25 日起草的掛號索賠信函，信函聲稱機械分包KB 公司根據合同協(xié)議條款索賠740 萬普拉，并要求在信函日期之日起14 日內支付。

2010 年9 月，案件發(fā)生后，CQ 公司根據項目部提供的證據和計算結果回復對方。由于雙方對以上回復未達成友好協(xié)商，雙方同意對該事件進行仲裁。

2011 年3 月，根據案件的要求開始仲裁，2012 年4 月13日，收到原告KB 公司清算公司的索賠報告，要求CQ 公司支付1193 萬普拉，外加利息和訴訟費。

2012 年5 月7 日，CQ 雇傭的律師根據CQ 提供的證據和數據以及南非專家的建議，對原告索賠報告進行了回復，并提

交了被告辯護報告，同時向對方提出了1 162 萬普拉和利息的反索賠以及相關證據。

4 案件分析

KB 公司的索賠計算如表1 所示。

表1 KB公司的索賠計算清單

經過CQ 公司提供的書面證據和證人盤問，KB 公司關于工程量的完成以及已付款等內容的索賠被證實無效。

根據會上雙方的協(xié)議，原告接受了CQ 公司因其破產遭受的業(yè)主未支付的138.9 萬普拉（主要包括安裝不合格的通風系統(tǒng)等）。最后，將該案件的焦點鎖定在CQ 公司沒收KB 公司的355 萬保函是否有剩余。

根據相關資料的匯總分析，雙方的爭議在于是否在已完工程量中扣除現場材料（767.96 萬普拉），合同內容為：

“合同終止后，承包商（此指KB 公司）有權獲得已完成工作量（Works Executed） 的付款和合理運送到現場的材料(Materials)和設備(Plant)，并通過以下進行調整：

如果雇主（此指CQ 公司）根據12.1 和12.3 條的規(guī)定終止了合同，雇主則有權獲得在合同終止日的未完成工作量（Works not executed）的20%的賠償。剩余的款項應當在發(fā)出終止合同通知后28 天支付給承包商?！?/p>

1）CQ 公司認為：在合同12.4 條中已經將“已完成工作量”“未完成工作量”和“材料”區(qū)分開來，并且現場的“材料”不能作為“已完成工作量”的一部分進行扣減得出“未完成工作量”；

2）而原告KB 公司認為：雖然現場的“材料”沒有作為施工成品成為建筑物的一部分，但是該“材料”也應當作為承包商完成的工作的一部分，應當予以扣減。

5 仲裁結果

2014 年4 月4 日，CQ 公司收到仲裁員對該案件的最終結案報告。報告顯示：雇主（CQ 公司）沒收了機械分包的履約保函3 554 249.00 普拉，但是仲裁員支持了原告KB 公司律師的觀點。

根據相關資料，仲裁員認定CQ 公司因分包破產以及終止機械分包合同遭受的損失一共為401 530.06 普拉。最終判定CQ 公司支付給機械分包KB 公司清算人3 152 718.94 普拉，并支付從2013 年10 月9 日到支付日期的利息，利率為每年10%，以及訴訟費和仲裁費。

由于雙方在仲裁開始前已經商定仲裁結果是最終判決，雙方無權申訴。

6 經驗教訓

通過本案例，得到以下經驗教訓：

1）雙方簽訂合同時，應選擇一款有利于自己的合同版本。在該案件中，總包和項目業(yè)主的合同適用的是FIDIC 合同紅皮書（1999 完整版），其中關于15.4 條終止后的付款規(guī)定為：

“在根據15.3 款（終止日期時的估價）的規(guī)定答應付給承包商的任何款項后，先從承包商處收回雇主猛獸的任何損失和損害賠償費，以及完成工程所需要的任何額外費用。在收回任何此類損失、損害賠償費和額外費用后，雇主應將任何余額付給承包商?！?/p>

而CQ 公司作為雇主與分包KB 公司簽署的合同為FIDIC合同紅皮書1999 縮減版，其中關于12.4 條合同終止后的付款規(guī)定，雇主僅能收到未完成工作量的20%作為雇主終止合同后的補償。

2）經常關注當地新聞和行業(yè)動態(tài)，時刻了解業(yè)主和分包的財務狀況，對特殊事件可以提前預判，做好應對準備。

3）出現類似事件后，一定要找專業(yè)律師或者顧問按照合同要求，將相關的終止信函以及索賠和費用的細節(jié)等當面提交給分包或分包清算人，爭取在事件發(fā)生后第一時間內將工作完成，免除后患。

7 結語

海外工程項目的實施需要多方面資源的整合，中國企業(yè)在項目執(zhí)行中既要做好項目的具體實施，同時也要做好項目資料以及和合約資料的收集和整理，重視書面資料的重要性，樹立主動索賠和提高分包違約處理的能力。