崔曉麗
摘要:本文立足于司法實(shí)踐,緊緊圍繞騙取貸款罪構(gòu)成要件中的“欺騙手段”、“重大損失”、“擔(dān)保貸款”等要素進(jìn)行論述,為該罪的司法實(shí)踐提出明確清晰的指引。
關(guān)鍵詞:騙取貸款;欺騙;重大損失;擔(dān)保
一、一個(gè)案例
2015年3月1日,A公司以技改項(xiàng)目為由向某銀行貸款3000萬元。某銀行是要求A公司提供近三年的財(cái)務(wù)報(bào)告、技改項(xiàng)目資料及與技改項(xiàng)目有關(guān)的購(gòu)銷合同等貸款材料。二是要求A公司提供擔(dān)保公司或者抵押物。A公司向某銀行提供了存在虛假的財(cái)務(wù)報(bào)告、真實(shí)的技改項(xiàng)目資料、偽造和B公司的購(gòu)銷合同(與B公司串通),并欺騙實(shí)力雄厚的C公司為其做擔(dān)保。某銀行經(jīng)審查后于2015年3月20日和A公司簽訂了3000萬元的貸款合同,約定貸款期限為2015年3月20日到2020年3月20日。貸款到賬后,A公司按照貸款用途將貸款實(shí)際投入到技改項(xiàng)目,但未按照購(gòu)銷合同和B公司發(fā)生交易。2019年9月,A公司因涉嫌其他犯罪被偵查期間,偵查機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)其通過虛構(gòu)手段取得銀行貸款,并以騙取貸款罪立案?jìng)刹?。?jīng)查,A公司截止被立案?jìng)刹榍埃m尚未償還本金,但利息給付正常。
二、從一個(gè)案例分析騙取貸款罪實(shí)務(wù)疑點(diǎn)
(一)騙取貸款罪的“欺騙手段”和民事欺詐如何區(qū)分?
我國(guó)刑法第175條之一規(guī)定的騙取貸款罪的行為模式是“以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款”。本案中,為了順利向銀行申請(qǐng)貸款,A公司采取了一定的欺騙手段,一是提供了虛假的財(cái)務(wù)報(bào)告,夸大了該公司的盈利能力等,二是伙同B公司偽造購(gòu)銷合同,但是貸款的實(shí)際用途真實(shí)。那么,是否只要采用了欺騙手段就當(dāng)然成立騙取貸款罪,如何正確把握騙取貸款罪與民事欺詐的界限,欺騙達(dá)到何種程度即可成立犯罪等問題,實(shí)務(wù)當(dāng)中存在爭(zhēng)議。
(二)騙取貸款是否必然要求給銀行造成“重大損失”?
根據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定,騙取貸款罪的結(jié)果要件一是“給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失”,二是“有其他嚴(yán)重情節(jié)”。本案中存在的爭(zhēng)議是:A公司采取欺騙手段而獲得的3000萬元貸款截止案發(fā)前尚未到期,是否構(gòu)成“給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失”。實(shí)務(wù)中往往還存在貸款申請(qǐng)人應(yīng)銀行等金融機(jī)構(gòu)要求提供擔(dān)?;蛘叩盅旱龋鹑跈C(jī)構(gòu)未采取或者未窮盡民事救濟(jì)就選擇刑事報(bào)案,是否可以認(rèn)定為騙取貸款罪。
(三)對(duì)于采用騙取擔(dān)保的手段進(jìn)而騙取貸款的行為如何定性?
行為人為了達(dá)到騙貸的目的,有的釆用騙取真實(shí)擔(dān)保向銀行騙取貸款,銀行在催討未果的情況下要求擔(dān)保公司代償, 擔(dān)保公司全額代償則銀行沒有損失,擔(dān)保公司拒絕償付,則損失由銀行承擔(dān)。 此種情形下,行為人既騙取了擔(dān)保,又騙取了貸款,應(yīng)當(dāng)如何定性;在擔(dān)保全額代償?shù)那闆r下, 金融機(jī)構(gòu)并沒有損失,行為人是否還能構(gòu)成騙取貸款犯罪。
三、分析與研究
(一)騙取貸款中的“欺騙行為”應(yīng)當(dāng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)化判斷
要想很好的理解騙取貸款中的“用虛偽的言行隱瞞真相,使人上當(dāng)”,換言之,就是“行為人用假象隱瞞實(shí)情或者用假的信息蒙蔽受騙者”。當(dāng)然,并不是所有的欺騙行為都是刑法意義上的“欺騙”,對(duì)其要作實(shí)質(zhì)把握。具體到騙取貸款罪中,筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)遵從刑法的謙抑性原則。比如,若是行為人提供的有瑕贓的資料對(duì)銀行或其他金融機(jī)構(gòu)的資金運(yùn)行不會(huì)造成風(fēng)險(xiǎn),就不是此處的欺騙。
《中國(guó)商業(yè)銀行法》第三十五條規(guī)定:商業(yè)銀行貸款,應(yīng)當(dāng)對(duì)借款人的借款用途、償還能力、還款方式等情況進(jìn)行嚴(yán)格審查。結(jié)合貸款詐騙罪中關(guān)于“詐騙”二字的解釋,筆者認(rèn)為,騙取貸款罪的“欺騙手段”在現(xiàn)實(shí)中的表現(xiàn)主要有以下幾種:一是提供虛假的財(cái)務(wù)報(bào)表,掩飾借款人的實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況;二是提供的抵押物無產(chǎn)權(quán)或產(chǎn)權(quán)不清;三是借款人編造經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、資金收入等;四是借款人與利害關(guān)系人有重大經(jīng)濟(jì)糾紛,可能影響到借款人的還款能力;五是其他足以影響銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)認(rèn)定行為人是否符合發(fā)放貸款或者其他信用的條件。同時(shí)需要主要的是,騙取貸款罪的邏輯結(jié)構(gòu)和詐騙罪相同,即行為人的欺騙行為(虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相)——被害人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)——被害人基于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)交付財(cái)物——行為人取得財(cái)物。不管是哪一種欺騙手段,行為對(duì)象必須是銀行或其他金融機(jī)構(gòu),且該行為是在貸款的申請(qǐng)過程中,這些欺騙行為足以使銀行或其他金融機(jī)構(gòu)產(chǎn)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而進(jìn)行處分財(cái)產(chǎn)。
(二)“重大損失”并非騙取貸款罪的結(jié)果要件
筆者之所以認(rèn)為“重大損失”并非騙取貸款罪的結(jié)果要件,理由有二:
一是從法益保護(hù)上說。騙取貸款罪是2016年《刑法修正案(六)》增設(shè)的罪名。其規(guī)定在我國(guó)刑法第二編刑法分則第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪第四節(jié)破壞金融管理秩序罪中,故而其侵犯的法益是我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)金融管理秩序及銀行或其他金融機(jī)構(gòu)的資金所有權(quán)。造成“銀行或其他金融機(jī)構(gòu)重大損失”僅僅系騙取貸款罪侵犯法益的一種,不能以偏概全。
二是從司法解釋規(guī)定上說。根據(jù)2010年5月出臺(tái)的《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第二十七條規(guī)定,騙取貸款罪應(yīng)予立案追訴的標(biāo)準(zhǔn):一是以欺騙手段取得貸款數(shù)額在一百萬元以上的;二是以欺騙手段取得貸款,給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在二十萬元以上的;三是雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),但多次以欺騙手段取得貸款的;四是其他給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。四者之間是“或然”關(guān)系。由此可知,只要實(shí)施了刑法意義上的“欺騙”手段獲取銀行貸款100萬元以上,并在在沒有非法占用目的的情況下,即可構(gòu)成騙取貸款罪。是否造成銀行或其他金融機(jī)構(gòu)損失或者損失大小可作為量刑情節(jié)考慮。
(三)對(duì)于采用騙取擔(dān)保的手段進(jìn)而騙取貸款的行為如何定性?
第三個(gè)問題的回答首先要確定在第一個(gè)問題、第二個(gè)問題的基礎(chǔ)之上,其次還涉及民刑交叉。
一是要確定的是A公司通過欺騙手段,讓B公司為其擔(dān)保的行為如何定性,是否構(gòu)成犯罪。筆者認(rèn)為,A公司構(gòu)成合同詐騙罪。盡管A公司的直接目的在于非法占有銀行等金融機(jī)構(gòu)的貸款, 而非占有第三人的擔(dān)保財(cái)產(chǎn), 但在A公司到期不償還貸款本息時(shí), 銀行等金融機(jī)構(gòu)勢(shì)必會(huì)基于擔(dān)保合同要求擔(dān)保人承擔(dān)責(zé)任。因此, 只要B公司為A公司的債務(wù)設(shè)定了擔(dān)保, 那么就意味著其財(cái)產(chǎn)處于一種等同于損失的現(xiàn)實(shí)、 具體危險(xiǎn)之中。故而,這種因受騙而為借款人借款在其財(cái)產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保的行為屬于對(duì)財(cái)產(chǎn)性利益進(jìn)行處分的行為。 需要注意的是,該處分行為與和因欺騙行為馬上處分自己財(cái)產(chǎn)不同, 擔(dān)保合同的簽訂只是意味著擔(dān)保人為擔(dān)保借款人的借款在其財(cái)產(chǎn)上設(shè)定了一定的負(fù)擔(dān)或者義務(wù), 此時(shí)還不能說擔(dān)保人實(shí)際轉(zhuǎn)移了對(duì)財(cái)產(chǎn)性利益的占有, 因而遭受了現(xiàn)實(shí)的財(cái)產(chǎn)損失,而依賴于借款人是否能按時(shí)償還貸款和銀行等金融機(jī)構(gòu)的催繳。
二是要確定A公司通過欺騙手段讓B公司為其擔(dān)保,進(jìn)而取得貸款的行為,是否構(gòu)成騙取貸款罪。筆者認(rèn)為,根據(jù)民事法律善意第三人制度,當(dāng)銀行等金融機(jī)構(gòu)對(duì)擔(dān)保的資信、償還能力等做了詳盡的調(diào)查,盡到審慎義務(wù),根據(jù)邏輯經(jīng)驗(yàn)和生活常識(shí)無法判斷其擔(dān)保是否受騙的情況下,即取得“善意第三人”地位,有權(quán)利追贓挽損。擔(dān)保公司不能以合同無效對(duì)抗善意第三人。但是,只要貸款金額達(dá)100萬元以上,借款人也構(gòu)成騙取貸款罪。其中,合同詐騙系手段行為,騙取貸款系目的行為,二者系牽連犯,應(yīng)當(dāng)擇一重罪處理。
參考文獻(xiàn):
[1] 劉遠(yuǎn):《金融詐騙罪研究》[M],中國(guó)檢察出版社 2002 年版。
[2] 張明楷: 《詐騙罪與金融詐騙罪研究》[M],清華大學(xué)出版社 2006 年版。
作者單位:山西省忻州市人民檢察院