淺析“大數(shù)據(jù)”時代下的知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展

關(guān)鍵詞 大數(shù)據(jù) 知識產(chǎn)權(quán) 法律制度

作者簡介：程琳，重慶三峽醫(yī)藥高等專科學(xué)校。

中圖分類號：D923.4? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ? DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.08.179

一、對“大數(shù)據(jù)”的理解

2012年《紐約時報》指出，“大數(shù)據(jù)”時代已經(jīng)降臨。此后，“大數(shù)據(jù)”一詞被提到和討論的次數(shù)越來越多，只是對于它還沒有一個公認(rèn)的、準(zhǔn)確的定義。事實上，“大數(shù)據(jù)”是一個技術(shù)和商業(yè)領(lǐng)域的概念，并不屬于學(xué)術(shù)領(lǐng)域。本文無意于糾纏它的恰當(dāng)定義或者在對這個問題的不同回答中抽絲剝繭得出一個唯一答案，因為這并不影響本文要討論的內(nèi)容。對于身處互聯(lián)網(wǎng)迅猛發(fā)展浪潮中的普通公眾，都可以試圖理解和總結(jié)它：“大數(shù)據(jù)”就是一個數(shù)量達(dá)到一定程度的數(shù)據(jù)集，里面的數(shù)據(jù)混雜龐大，通過網(wǎng)絡(luò)點擊、互聯(lián)網(wǎng)交易、電子郵件等方式而形成。

二、“大數(shù)據(jù)”的法律屬性與知識產(chǎn)權(quán)應(yīng)用

知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體是智力成果。智力成果，它是指人們在科學(xué)、技術(shù)、藝術(shù)等領(lǐng)域內(nèi)通過智力勞動創(chuàng)造的精神財富或精神產(chǎn)品，依靠智力成果產(chǎn)生的權(quán)利叫知識產(chǎn)權(quán)，是由智力勞動者對其成果依法享有的一種權(quán)利。

（一）“大數(shù)據(jù)”的法律屬性

在大數(shù)據(jù)環(huán)境中，構(gòu)成大數(shù)據(jù)運(yùn)行的基本元素都是數(shù)據(jù)，以及由此所構(gòu)成的可以發(fā)揮大數(shù)據(jù)功能或?qū)崿F(xiàn)其價值的數(shù)據(jù)。[1]從法律的視角來分析，我們可以概括出“大數(shù)據(jù)”時代的數(shù)據(jù)具有以下幾個方面的特征：

第一，數(shù)據(jù)外延無限廣泛，可以包括任何與人自身、人的行為、心理、精神世界及智力活動及其所產(chǎn)生的成果、物質(zhì)世界（包括除人之外的任何生物及物質(zhì)存在）等所有范疇。

第二，數(shù)據(jù)規(guī)模和數(shù)據(jù)量巨大。

第三，具有財產(chǎn)價值及屬性，具有使用價值和交換價值。

第四，具有與知識產(chǎn)權(quán)等類似的可復(fù)制、傳播和重復(fù)利用性。[2]

然而我們發(fā)現(xiàn)，具備以上特征的數(shù)據(jù)無法被納入任何現(xiàn)有的民商事法律制度體系中進(jìn)行保護(hù)。無論訴之以哪種法律制度，僅僅只能對其中的某一類數(shù)據(jù)進(jìn)行保護(hù)，而不能覆蓋至整體，提供一個完整全面的保護(hù)和規(guī)制。

首先，數(shù)據(jù)無法作為有形財產(chǎn)得到保護(hù)。雖然數(shù)據(jù)的載體可以被納入有形財產(chǎn)的范疇，由物權(quán)法來調(diào)整和規(guī)范，但是數(shù)據(jù)本身是不具備有形物的特征的。盡管具有財產(chǎn)價值和財產(chǎn)屬性，不是有形財產(chǎn)，就難以得到物權(quán)法的保護(hù)。

其次，數(shù)據(jù)不完全符合知識產(chǎn)權(quán)法所保護(hù)客體的要求。若將數(shù)據(jù)作為知識產(chǎn)權(quán)來調(diào)整和規(guī)范，只能是其中符合現(xiàn)行知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)定的特定類型，例如商業(yè)秘密、著作權(quán)中的匯編作品等。而商業(yè)秘密的保護(hù)門檻高，“保密性”的要求大部分?jǐn)?shù)據(jù)都不符合。并且對于一些超越現(xiàn)行法律規(guī)定的創(chuàng)新類型的該如何安置，更是充滿糾結(jié)與爭議。例如一些重要的數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn)可否被授予專利權(quán)。

再者，數(shù)據(jù)也無法受人格權(quán)的調(diào)整和規(guī)范。人格權(quán)所調(diào)整的對象包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)等。傳統(tǒng)的隱私權(quán)范圍有限，若要作為隱私權(quán)進(jìn)行保護(hù)，只有那些屬于個人私隱的信息。在嚴(yán)格意義上不屬于個人隱私但是與身份相關(guān)的個人信息該何去何從是一個大問題。

（二）“大數(shù)據(jù)”時代下知識產(chǎn)權(quán)的應(yīng)用

以上對“大數(shù)據(jù)”法律屬性的分析使我們認(rèn)識到，對數(shù)據(jù)的規(guī)范與保護(hù)在很大程度上和知識產(chǎn)權(quán)法律制度緊密相關(guān)。但也有它的局限性。現(xiàn)有的法律制度都是在“大數(shù)據(jù)”出現(xiàn)之前制定的，相關(guān)的法律概念也是以“大數(shù)據(jù)”之前的時代背景為基礎(chǔ)。

1.著作權(quán)方面

數(shù)據(jù)可以分作兩類，一類是構(gòu)成基本元素的數(shù)據(jù)，即原始數(shù)據(jù);另一類是被收集并用于實現(xiàn)大數(shù)據(jù)功能的數(shù)據(jù)集，這一類數(shù)據(jù)會做匿名化處理，也就是匿名化數(shù)據(jù)。無論是原始數(shù)據(jù)還是匿名化數(shù)據(jù)，若符合我國《著作權(quán)實施條例》第2條所規(guī)定的“著作權(quán)法所稱作品”的條件，構(gòu)成我國《著作權(quán)法》上的作品，其自然能夠且自動獲得我國《著作權(quán)法》的保護(hù)。以匿名化數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)所形成的匯編數(shù)據(jù)，若符合我國《著作權(quán)法》第14條所規(guī)定的匯編作品的定義，無論被匯編的數(shù)據(jù)是否具有獨創(chuàng)性，且被匯編的數(shù)據(jù)是否是受著作權(quán)法保護(hù)的作品，只要這個匯編數(shù)據(jù)作品在內(nèi)容的選擇或編排上體現(xiàn)了獨創(chuàng)性，則其本身就是受我國《著作權(quán)法》保護(hù)的作品，自完成之日起自動獲得保護(hù)。

另一方面，“大數(shù)據(jù)”時代背景下，互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅猛，計算機(jī)軟件是十分重要的一角。但是一直以來，著作權(quán)法對計算機(jī)軟件的保護(hù)就不夠充分，僅僅局限在作品的表面形式，不能滿足計算機(jī)軟件的實質(zhì)需求。計算機(jī)軟件作為一種新型的技術(shù)、技能和知識實體，功能使用權(quán)才是其知識產(chǎn)權(quán)的核心所在。[3]根據(jù)我國《著作權(quán)法》和《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》的規(guī)定，僅有抄襲和復(fù)制的情況是被禁止的，若他人在源程序的基礎(chǔ)上稍微做一些改動或變動，“創(chuàng)作”出一個新的軟件，就有可能脫離法律的監(jiān)管，而在實質(zhì)上對權(quán)利人的權(quán)利造成損害。

2.專利權(quán)方面

在數(shù)據(jù)來源合法的前提下，將提取到的有用數(shù)據(jù)進(jìn)行分析、挑選以及重新整合，組裝成一個與原專利相像或相似的新專利產(chǎn)品，這樣的專利應(yīng)否授之以專利權(quán)，是否會侵害到原專利權(quán)人的合法權(quán)利，這是“大數(shù)據(jù)”時代下專利權(quán)法所面臨的問題。更棘手的是，這個時代信息能夠被輕易獲取，在專利申請前一些專利的重要信息可能就已經(jīng)被泄露，流入了無處不在的數(shù)據(jù)庫中。這種情況要證明信息來源的不合法十分困難。運(yùn)用“大數(shù)據(jù)”可以分析創(chuàng)新的方向和趨勢，進(jìn)行模擬和預(yù)測，結(jié)合現(xiàn)有公開的專利信息，對于專利申請方面將會是一個激烈的競爭，不僅對于創(chuàng)新發(fā)明者極其不利，同時也很容易對現(xiàn)有的專利權(quán)人造成侵權(quán)。[4]新時代背景下，規(guī)避專利侵權(quán)的風(fēng)險看似來得更加容易。這些問題對現(xiàn)有的專利保護(hù)制度來說是巨大的挑戰(zhàn)，亟待解決。

3.商業(yè)秘密方面

對于那些無法得到著作權(quán)法、專利權(quán)法的保護(hù)，但確實凝結(jié)了發(fā)明創(chuàng)造人的大量創(chuàng)造勞動的智力成果，可以考慮借助《反不正當(dāng)競爭法》中對商業(yè)秘密的規(guī)定來尋求保護(hù)。例如計算機(jī)軟件源程序的思想、邏輯。但受商業(yè)秘密法保護(hù)的前提是要符合商業(yè)秘密的特征：秘密性、實用性、經(jīng)濟(jì)性，并且權(quán)利人采取了一定的保密措施。這可以被看作是為現(xiàn)有知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系提供了一個附加保護(hù)。但《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)制的對象限于商業(yè)領(lǐng)域，若非商業(yè)領(lǐng)域?qū)Φ慕?jīng)營者，僅僅作為個人無法借助這一規(guī)定。

法律都具有滯后性。一部好的法律同時也應(yīng)當(dāng)具有前瞻性。一艘新造的大船暫時沒有能夠?？康母蹫巢皇羌档每霖?zé)的事。但不能放任這樣的情況一直持續(xù)?！按髷?shù)據(jù)”不只是對互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)業(yè)的革新，各行各業(yè)都滲透其中，這是整個社會的革新。特別是當(dāng)前我國大力鼓勵創(chuàng)新，創(chuàng)新了之后首當(dāng)其沖的問題就是對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。時代背景在變，基于特定時代背景產(chǎn)生的法律概念與法律制度，是不是也應(yīng)當(dāng)隨之改變了。

三“大數(shù)據(jù)”時代下的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)戰(zhàn)略調(diào)整

（一）加快健全知識產(chǎn)權(quán)法律體系

首先，要加快建立一個健全完善的知識產(chǎn)權(quán)法律體系。在“大數(shù)據(jù)”時代背景下，知識產(chǎn)權(quán)法制度應(yīng)當(dāng)作出一些相應(yīng)的調(diào)整?，F(xiàn)有的法律法規(guī)本就存在一些不足之處，有待修改。在下一次修法之時，知識產(chǎn)權(quán)法律體系的構(gòu)建人應(yīng)當(dāng)充分考慮時代特點。首要任務(wù)是確認(rèn)通過“大數(shù)據(jù)”整合獲得的成果——“大數(shù)據(jù)”時代下的衍生品——是智力成果嗎？它的性質(zhì)如何和是否受到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)——在著作權(quán)方面，可能出現(xiàn)一些新的作品類型，它們是受著作權(quán)法保護(hù)的作品嗎？如果是，這個作品和被使用的數(shù)據(jù)之間是什么關(guān)系，作者要向這些碎片數(shù)據(jù)的提供者取得許可或者支付對價嗎？在專利權(quán)方面，通過“大數(shù)據(jù)”分析整合獲得的專利，可以受到專利法的合法保護(hù)嗎？

以上這些問題環(huán)環(huán)相扣，需要立法者的智慧去完善?？梢运痉ń忉尰蛘咝薷姆煞ㄒ?guī)的方式來進(jìn)一步明確，沒有規(guī)定或者沒有明確的規(guī)定會在社會實踐中產(chǎn)生諸多問題，影響社會的和諧與可持續(xù)發(fā)展。確立了“大數(shù)據(jù)”時代下的衍生品的法律地位，才能夠更好的保護(hù)各個權(quán)利人的權(quán)利，減少不必要的糾紛。

（二）引導(dǎo)加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識

法律的保護(hù)其實是最后一道防線，在這之前，引導(dǎo)人們加強(qiáng)對知識產(chǎn)權(quán)的自我保護(hù)意識十分重要。可能大部分人還停留在傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)觀念上，沒有意識到“大數(shù)據(jù)”時代的來臨給知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域也帶來了一場革命。

首先，信息的傳播變得更加迅速便捷，隨之而來的是，與知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的權(quán)利息息相關(guān)的信息、數(shù)據(jù)也更容易泄露。所以，權(quán)利人的防備意識要加強(qiáng)，態(tài)度上應(yīng)該更加謹(jǐn)慎，保密措施要更加嚴(yán)密。

其次，雖然相應(yīng)的法律制度還未做出調(diào)整，但現(xiàn)實中的問題已經(jīng)出現(xiàn)，人們應(yīng)對新出現(xiàn)的將來可能會受知識產(chǎn)權(quán)法調(diào)整的成果類型提前進(jìn)行認(rèn)識了解。也許自己就是下一個權(quán)利人，也可以避免使自己陷入知識產(chǎn)權(quán)糾紛之中。政府應(yīng)該加大對保護(hù)意識的宣傳力度，具體的宣傳工作可以交由法制辦、公檢法部門、各級院校展開。通過各種方式各種渠道向社會公眾普及知識產(chǎn)權(quán)法律常識，營造一個良好的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)氛圍，創(chuàng)新精神應(yīng)該得到鼓勵和推崇，不能因為權(quán)利得不到應(yīng)有的保護(hù)而被泯滅于“大數(shù)據(jù)”時代之中。

（三）運(yùn)用輔助手段來保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)

除了法律制度與保護(hù)意識的宏觀方面，還可以考慮一些較微觀的能立馬起效的手段。例如監(jiān)測軟件，主要是指運(yùn)用于計算機(jī)上，用于實時監(jiān)測計算機(jī)內(nèi)儲存的電子文檔、智力成果等，防止它們的重要信息被泄露或被非法利用，即使是被盜用了也能通過一定的渠道對使用者進(jìn)行追蹤和定位，減少權(quán)利人的損失。還有一種監(jiān)測是針對企業(yè)的。事前的預(yù)防遠(yuǎn)比事后的追究有意義，對于企業(yè)的技術(shù)機(jī)密與商業(yè)秘密，應(yīng)該采取全方位的安全保障措施。

四、結(jié)語

“大數(shù)據(jù)”時代的來臨，給人們的生活帶來了便利，但也有人認(rèn)為帶來了更多的煩惱。同時也給既有的法律制度帶來了挑戰(zhàn)，但有挑戰(zhàn)也有機(jī)遇。時代的浪潮已經(jīng)到來，無論如何評價它，都必須得積極面對。如何預(yù)防風(fēng)險和應(yīng)對挑戰(zhàn)，變弊為利，并恰當(dāng)?shù)匕盐蘸谩按髷?shù)據(jù)”時代帶來的利，是十分具有挑戰(zhàn)性的課題，值得也應(yīng)當(dāng)去深入探討。

參考文獻(xiàn)：

[1]劉鐵光，吳玉寶.大數(shù)據(jù)時代數(shù)據(jù)的保護(hù)及其二次利用侵權(quán)的規(guī)則選擇——基于“咔-梅框架”的分析[J].湘潭大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2015（6）：77.

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