互聯(lián)網(wǎng)游戲企業(yè)并購過程中對賭協(xié)議應(yīng)用

王宇航 周琪

[提要] 近年來，互聯(lián)網(wǎng)和相關(guān)服務(wù)的企業(yè)隨著電子、科技的發(fā)展正處于成長狀態(tài)，其中互聯(lián)網(wǎng)游戲產(chǎn)品的發(fā)展態(tài)勢更是迅猛，掌趣科技作為該行業(yè)的一家上市公司，采取外部并購的方式進(jìn)行擴(kuò)張，但是考慮到游戲企業(yè)的不穩(wěn)定性和成長空間較廣，掌趣科技在2012年之后就將對賭協(xié)議大量運(yùn)用至并購策略中。本文以游戲行業(yè)一家上市公司掌趣科技并購動網(wǎng)先鋒、玩蟹科技、上游信息等三家游戲公司過程中使用的對賭協(xié)議為例，從業(yè)績承諾、獎勵對價和補(bǔ)償方案三個角度對對賭條款進(jìn)行分析，并研究其財務(wù)效應(yīng)，以及提出在對賭協(xié)議中的所得稅方面相關(guān)會計處理的問題，并得到相應(yīng)啟示。

關(guān)鍵詞：對賭協(xié)議;業(yè)績承諾;獎懲機(jī)制;財務(wù)效應(yīng);所得稅

中圖分類號：F27 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

收錄日期：2020年4月10日

一、選題背景

現(xiàn)如今，對賭協(xié)議作為一項“估值調(diào)整機(jī)制”，廣泛運(yùn)用到各項投資活動中，對賭協(xié)議通過對各項條款的具體設(shè)計，在一定程度上保障了投資人的利益，另一方面也會對被投資方發(fā)揮應(yīng)有的作用，對它們的業(yè)績產(chǎn)生正向激勵。同時，并購作為一項外延式發(fā)展的投資業(yè)務(wù)，在并購的過程中，投資方為了規(guī)避風(fēng)險、降低投資帶來的不良后果，也會利用對賭協(xié)議的優(yōu)勢制定條款。而在眾多的行業(yè)中，作為互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中更為新興的游戲產(chǎn)業(yè)中的企業(yè)，常常需要大量的資金來進(jìn)行擴(kuò)張，外部擴(kuò)張即并購也成為其重要手段。結(jié)合兩個方面，本文選取了掌趣科技的并購中對對賭協(xié)議的應(yīng)用案例，一方面從業(yè)績承諾、獎勵對價、補(bǔ)償方案等條款方面進(jìn)行分析與研究，而正因為獎勵對價和補(bǔ)償方案這類條款的存在，對賭協(xié)議的所得稅處理將不同于一般的并購處理，所以另一方面本文將從所得稅處理的角度切入進(jìn)行研究。

二、文獻(xiàn)綜述

對于對賭協(xié)議，國內(nèi)外學(xué)者都就對賭協(xié)議的動因、條款以及風(fēng)險等做了較多的理論分析和案例研究，例如Smith.A（2003）曾經(jīng)就對賭協(xié)議可解決信息不對稱的理論，提出在并購過程中由于前期估值的不準(zhǔn)確，可以通過對對賭協(xié)議的有效利用來解決該問題。而針對案例研究，李逸（2016）通過對著名的蒙牛與摩根士丹利的對賭協(xié)議的案例進(jìn)行分析，對業(yè)績承諾和激勵方面進(jìn)行了具體的財務(wù)研究。姜靜靜（2017）選取了現(xiàn)代牧業(yè)對賭失敗的案例，對被并購方的選擇以及或有對價相關(guān)方面進(jìn)行了研究，進(jìn)而提出了財務(wù)與經(jīng)營方面的相關(guān)總結(jié)與建議。

總體來說，對賭協(xié)議在并購中的應(yīng)用基于兩個理論：一是激勵理論。這是由于在對賭條款中，有業(yè)績承諾，這對于業(yè)績評價機(jī)制就具有很重要的影響，即對員工或管理層具有一定的激勵效應(yīng)，以提高企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績和運(yùn)營效率;二是信息不對稱理論。在資本市場中，投資方和融資方掌握的信息質(zhì)量和數(shù)量是不盡相同的，在進(jìn)行并購?fù)顿Y時，并購方常常難以對被投資方的實際財務(wù)信息和經(jīng)營狀況進(jìn)行準(zhǔn)確判斷，比如缺乏獲得信息的渠道或被并購方刻意隱瞞不利信息使得投資方的并購成本變高，那么對賭協(xié)議的條款就能在一定程度上解決這一問題。

三、掌趣科技并購中的對賭協(xié)議

根據(jù)掌趣科技的業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)可知，其在2016年的業(yè)務(wù)已經(jīng)占據(jù)市場3.7%的份額，也逐步實現(xiàn)了成為“內(nèi)生+外延平衡驅(qū)動”的綜合性互聯(lián)網(wǎng)游戲公司的目標(biāo)。為了加強(qiáng)產(chǎn)業(yè)線的實力，在2012年之后進(jìn)行了諸多并購吸收活動，在其中掌趣科技對動網(wǎng)先鋒、玩蟹科技、上游信息的股權(quán)100%的并購中都運(yùn)用到了對賭協(xié)議，本文主要選取了掌趣科技并購?fù)嫘房萍嫉膶€協(xié)議條款和完成情況以及所得稅處理，并結(jié)合其他兩項并購進(jìn)行對比分析。

（一）對賭協(xié)議條款分析

1、業(yè)績承諾與雙向?qū)€條款簡介。首先，業(yè)績承諾是對賭協(xié)議中重要的行權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。若業(yè)績實現(xiàn)的目標(biāo)達(dá)到條款承諾金額，對賭協(xié)議則視為履行成功。有些公司會采取每年凈利潤到達(dá)一定的數(shù)值作為標(biāo)準(zhǔn)，有些公司則會取年凈利率的增長率為標(biāo)準(zhǔn)。業(yè)績承諾目標(biāo)的選定必須合理，需要達(dá)到降低風(fēng)險，使雙方受益的目的，并且也要避免對標(biāo)的公司造成巨大壓力以及出現(xiàn)標(biāo)的公司管理層操縱利潤的情況。獎勵對價，則是指承諾期滿實際實現(xiàn)的凈利潤金額的總和超出部分的比例作為支付給被并購方的對價;而相對來說，補(bǔ)償方案是針對業(yè)績完成情況不佳而約定的補(bǔ)償規(guī)則。

2、對賭協(xié)議中的業(yè)績承諾。選取掌趣科技對玩蟹科技的并購為例，在2013年的10月，掌趣科技首先采取收益法對玩蟹科技企業(yè)整體的價值評估為174，336.34萬元，計劃以17.39億元的對價并購100%的股權(quán)，其中44.14%的金額由現(xiàn)金支付，55.86%的對價部分通過并購方向玩蟹科技的原始股東發(fā)行股份而進(jìn)行收購。條款設(shè)計為雙向?qū)€的模式，其中業(yè)績承諾條約為：玩蟹科技股東承諾2013～2016年實現(xiàn)的凈利潤金額分別不低于人民幣1.2億元、1.6億元、2億元、2.4億元;獎勵對價則將設(shè)定為玩蟹科技實際凈利潤超出承諾部分的30%的部分，這將會在之后向2016年12月31日最終留任在被并購企業(yè)玩蟹科技的管理層股東支付;另一方面當(dāng)期所要支付的補(bǔ)償金額則是在玩蟹科技未能達(dá)到業(yè)績承諾的目標(biāo)時進(jìn)行計算，即（累積承諾金額-實際凈利潤累積數(shù)）/7.2億×標(biāo)的資產(chǎn)總對價-已補(bǔ)償數(shù)額。而在業(yè)績承諾期之后的三個月需要對標(biāo)的公司進(jìn)行減值測試，一旦減值額大于已補(bǔ)償?shù)慕痤~則需要再次支付補(bǔ)償金額，即兩者的差額。（表1）

首先根據(jù)掌趣科技的交易報告，由表1可得知，條款中設(shè)定的承諾利潤和標(biāo)的公司的利潤預(yù)測值基本相似，但是均在利潤預(yù)測值的基礎(chǔ)上有所增加，原因在于這樣的設(shè)定能使得玩蟹科技的業(yè)績承諾實現(xiàn)有所保證，并能夠在一定程度上激勵玩蟹科技的經(jīng)營業(yè)績狀況，為防止觸發(fā)補(bǔ)償條款，玩蟹科技會提高業(yè)績以完成承諾期內(nèi)的承諾利潤數(shù)值，從而保證了并購方的交易對價。

3、對賭協(xié)議的完成情況與獎懲機(jī)制。針對玩蟹科技在2013～2016年業(yè)績完成情況，可以看到玩蟹科技在2014年、2015年當(dāng)年都是沒有完成設(shè)定的承諾目標(biāo)的，但是根據(jù)掌趣科技的對賭協(xié)議條款，可得知它采用的是累計業(yè)績補(bǔ)償方式，即每年度都會檢查完成狀況，但是會以承諾期結(jié)束最終的累積完成比例狀況，即2016年12月31日的累積完成業(yè)績來確定是支付獎勵還是獲取補(bǔ)償。那么，在2016年底，累積超額完成的業(yè)績約1.3億元的30%的部分作為獎勵在對賭協(xié)議的承諾期結(jié)束時向被并購方玩蟹科技支付。（表2）

之所以設(shè)置這樣的獎勵機(jī)制，首先因為每年監(jiān)督檢查仍然起到激勵作用，而最終以累積完成額來確定獎勵對價或補(bǔ)償條款是站在被并購公司的角度考慮，因為在長達(dá)4年的承諾期間，存在著一系列不確定因素，那么被并購方可以根據(jù)上一年的經(jīng)營狀況、財務(wù)情況調(diào)整當(dāng)期的費(fèi)用支出等決策來達(dá)到最終目標(biāo)。在三次對賭協(xié)議中，動網(wǎng)先鋒和玩蟹科技都超額完成并獲得獎勵對價，其中動網(wǎng)先鋒是業(yè)績承諾逐年基本達(dá)標(biāo)，其中只有2015年完成程度99.06%而未達(dá)標(biāo)。第三次并購的上游信息在四年承諾期的后三年均未完成對賭協(xié)議中的承諾金額，累積完成了77.48%。對此，根據(jù)交易規(guī)定，上游信息的補(bǔ)償義務(wù)人，分別對并購方進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償和股份補(bǔ)償，其中以自有現(xiàn)金637.61萬元補(bǔ)償了一部分，剩下的部分由掌趣科技以1元的價格進(jìn)行對12，706，853股補(bǔ)償股份進(jìn)行回購，并返還64.4萬元的現(xiàn)金股利。

在補(bǔ)償方式的條款設(shè)置中，補(bǔ)償?shù)捻樞蚴怯晌传@付的現(xiàn)金對價進(jìn)行沖減、已獲得尚未出售的對價股份再到自有資金，也需要考慮現(xiàn)金股利等狀況，這樣的方式不僅減少了部分資金往來的操作繁雜也在一定程度上避免了股價對補(bǔ)償款的影響。最后，在補(bǔ)償條款中，值得注意的一點(diǎn)是，資產(chǎn)減值的補(bǔ)償方案，這也是由于對賭協(xié)議本身存在的一個問題，承諾期往往較長增加了被并購企業(yè)經(jīng)營狀況的不確定性，那么為了保證投資方的利益，保證被投資方的增值，減值測試的規(guī)定是必要的。

（二）對賭協(xié)議的財務(wù)效應(yīng)。通過上述對于對賭協(xié)議的條款和完成情況分析，總體上，業(yè)績承諾的制定基本合理，對賭的初期被并購方均超額完成承諾額，使得掌趣科技在國內(nèi)游戲市場的市場份額得到提升，營業(yè)收入也是大幅增加。掌趣科技在2012年游戲市場形勢一片大好的時候選擇采取并購的方式擴(kuò)張，簽訂標(biāo)準(zhǔn)、合理的對賭協(xié)議，考慮到了很多不確定的因素和信息不對稱的狀況，不僅使得被并購方的業(yè)績得到保證、管理層得到激勵，也使得自身的投資行為的風(fēng)險降低了不少。

對于此類互聯(lián)網(wǎng)與相關(guān)信息的企業(yè)而言，獲得市場份額固然重要，但是如何在并購之后獲得穩(wěn)步的增長，持續(xù)地發(fā)揮協(xié)同效應(yīng)也是企業(yè)需要考量的問題，那么這些因素在并購的對賭協(xié)議中都可以進(jìn)行條款設(shè)計，以在一定程度上規(guī)避并購整合不到位的風(fēng)險或降低被并購方基于在承諾期內(nèi)完成業(yè)績而無法長期發(fā)展的不良影響。而掌趣科技在后續(xù)的整合中就存在一系列問題，均反映在之后的財務(wù)數(shù)據(jù)上。在之后的幾年當(dāng)中，根據(jù)圖1所示，通過承諾期的盈利指標(biāo)對掌趣科技進(jìn)行分析發(fā)現(xiàn)，它的資產(chǎn)報酬率、總資產(chǎn)凈利潤率（ROA）、凈資產(chǎn)收益率都是處于逐年下降的趨勢，追溯其根本原因，主要是由于在2012年之后，因為行業(yè)發(fā)展的前景致使越來越多的新進(jìn)入者進(jìn)入到競爭中，市場可能趨于飽和，那么總體的盈利水平會有下降的趨勢，致使無論是被并購方還是并購方都有不同程度的業(yè)績下滑問題。那么，在這樣的情況下，對賭協(xié)議中的業(yè)績承諾是否仍然適合當(dāng)年的行業(yè)形勢就有待商榷了。而另一方面從對賭協(xié)議的條款中可以知道其相關(guān)約定缺少了對標(biāo)的公司管理層的約束，僅僅對業(yè)績做出了要求，例如在上游信息接連未完成業(yè)績承諾時，也沒有針對管理層做出相應(yīng)的約束，這就使得對賭協(xié)議積極的激勵作用得到削弱。（圖1，數(shù)據(jù)來源：CSMAR數(shù)據(jù)庫）

除此之外，在2017～2018年資本市場上整個互聯(lián)網(wǎng)游戲行業(yè)的發(fā)展速度下滑，主要原因是行業(yè)監(jiān)管日趨完善和嚴(yán)格，企業(yè)內(nèi)部研發(fā)不足導(dǎo)致產(chǎn)品質(zhì)量受損，因此有大量的企業(yè)估值會出現(xiàn)下滑趨勢。值得關(guān)注的是，通過圖2得知，在2017年度，即在四年承諾期后，商譽(yù)明顯存在減值，且在2018年度經(jīng)減值測試后計提了大幅度減值，這可能意味著在并購過程中對于標(biāo)的資產(chǎn)估值增量的高估，也可能因為標(biāo)的公司為達(dá)到業(yè)績要求而僅追求承諾期的利潤，卻未能在長期經(jīng)營中進(jìn)行合理的安排決策，使自身的經(jīng)濟(jì)利益得到長足發(fā)展。這些都造成了企業(yè)業(yè)績的下滑，因此其2018年度的盈利指標(biāo)也均為負(fù)數(shù)，意味著并購?fù)瓿珊蟮膸啄陜?nèi)企業(yè)并未獲得預(yù)期的盈利和發(fā)展。而商譽(yù)實際上是在企業(yè)選擇并購時的必然產(chǎn)物，那么怎樣將其內(nèi)化和在完成并購之后高效整合，使之成為自身可持續(xù)盈利與成長的動力。而對于此類風(fēng)險，應(yīng)當(dāng)建議在并購方設(shè)計條款時予以考慮，既要求出現(xiàn)商譽(yù)減值時對并購方支付額外的補(bǔ)償，以減少并購方的投資風(fēng)險，也應(yīng)當(dāng)在并購過程以及整合階段持續(xù)關(guān)注企業(yè)的研發(fā)與產(chǎn)品質(zhì)量。與此同時，對于完成并購活動，承諾期滿之后，并購方仍應(yīng)與被并購方持續(xù)地進(jìn)行整合，對雙方及整體的業(yè)績發(fā)展、激勵機(jī)制以及治理結(jié)構(gòu)等都應(yīng)當(dāng)給予充分的完善。（圖2）

（三）對賭協(xié)議中所得稅相關(guān)問題研究。對賭協(xié)議作為一種估值調(diào)整的機(jī)制，就存在了對未來不確定事項的評估，比如說本并購案例中，獎勵對價的部分和補(bǔ)償方案的部分如何處理就是比較復(fù)雜的問題。根據(jù)我國的企業(yè)會計準(zhǔn)則，主要是因為以下兩種觀點(diǎn)：一是分別處理稅務(wù)的方式，將基礎(chǔ)的交易和對賭協(xié)議的交易視作不相關(guān)的交易分別處理，即補(bǔ)償均按照非公益性捐贈的會計計量方式來處理，那么捐贈的一方不得在稅前扣除金額，且受贈方應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為應(yīng)稅收入。出現(xiàn)獎勵對價時，收購方對被收購方給予獎勵補(bǔ)償，應(yīng)視為追加投資，并購方追加確認(rèn)投資成本，被收購方同時也就不確認(rèn)應(yīng)稅收入。二是合并稅務(wù)處理的觀點(diǎn)，它的處理依據(jù)是對賭協(xié)議的本質(zhì)其實是對基礎(chǔ)交易的價格進(jìn)行了補(bǔ)充，應(yīng)將原先的交易和對賭協(xié)議中的各類條款進(jìn)行整合處理，追溯調(diào)整原先的基礎(chǔ)交易中被并購企業(yè)的損益和并購方企業(yè)取得資產(chǎn)的計稅基礎(chǔ)，如果過程中涉及到退稅，則按照企業(yè)所得稅和個人所得稅的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行金額的退還，那么對于股權(quán)來說以股權(quán)變更的日期作為收入確認(rèn)的時點(diǎn)，交易價格均作為暫定價格來計算投資所得，待被并購公司未來四年業(yè)績金額得到確定之后再確定最終的交易金額，收取的補(bǔ)償金額則追溯調(diào)整原來的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得額，計算應(yīng)補(bǔ)退稅款。

本文對掌趣科技2012～2016年的年報分析，以第三次并購上游信息時，而上游信息未完成承諾業(yè)績目標(biāo)為例，前面已經(jīng)分析到上游信息在四年承諾期的后三年均未完成對賭協(xié)議中的承諾金額，累積完成了77.48%。對此，根據(jù)交易規(guī)定，上游信息的補(bǔ)償義務(wù)人，分別對并購方進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償和股份補(bǔ)償，其中以自有現(xiàn)金637.61萬元補(bǔ)償了一部分，剩下的部分由掌趣科技以1元的價格進(jìn)行對12，706，853股補(bǔ)償股份進(jìn)行回購，掌趣科技采用了個別稅務(wù)處理的方式，具體如下：掌趣科技以現(xiàn)金和本公司股票作為對價收購上游信息，被并購方未達(dá)標(biāo)，以現(xiàn)金支付的部分對于被并購方視為現(xiàn)金捐贈不能予以稅前扣除，而掌趣科技確認(rèn)為捐贈收入，而在補(bǔ)償時由上市公司以 1 元回購本公司一定數(shù)量的股票作為上游信息的減資處理，確認(rèn)投資損失，而對于掌趣科技不能確認(rèn)所得稅。

掌趣科技的分別稅務(wù)處理方式在一定程度上是具有節(jié)稅效應(yīng)的，因為企業(yè)所得稅是按年征收的，而因為又定期減免稅額、彌補(bǔ)以前年度虧損、低稅率等的稅收優(yōu)惠的存在，掌趣科技就可以輕松地選擇將納稅義務(wù)在不同年度確認(rèn)，容易產(chǎn)生節(jié)稅的機(jī)會和效應(yīng)。因此，在對于對賭協(xié)議的所得稅處理時，因為沒有專門強(qiáng)制的稅法規(guī)定，并購方其實可以通過對業(yè)績承諾條款的計算與分析，來選擇不同的處理方式。

四、總結(jié)與建議

如前所述，在進(jìn)行并購行為時，由于信息不對稱的問題存在，對賭協(xié)議在并購過程中的運(yùn)用就發(fā)揮著重要的作用，那么如何規(guī)避風(fēng)險、充分發(fā)揮對賭協(xié)議的正面財務(wù)效應(yīng)，從而制定合理的對賭協(xié)議條款，通過對于具體案例掌趣科技并購時采用的條款設(shè)計的相關(guān)分析，可以得出結(jié)論，應(yīng)結(jié)合行業(yè)的特征及對利潤等指標(biāo)的預(yù)測、承諾期限和補(bǔ)償方案、后續(xù)測試等進(jìn)行設(shè)計，從而降低并購風(fēng)險又能夠?qū)Ρ徊①徆镜臉I(yè)績和管理層員工等產(chǎn)生激勵作用。

而對于使用對賭協(xié)議的并購雙方來說，因為或有對價的存在，導(dǎo)致會計處理的方式產(chǎn)生不同的討論，那么企業(yè)如何根據(jù)并購對價的特點(diǎn)以及存在的性質(zhì)進(jìn)行劃分，并計算出最利于企業(yè)的稅務(wù)處理方式也是需要在制定對賭協(xié)議條款時需要重點(diǎn)考慮的因素。

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