法律顧問參與企業(yè)合規(guī)建設(shè)的探析

關(guān)鍵詞 企業(yè)合規(guī) 法律顧問 獨立性原則 參與機制

作者簡介：吳建華，西北師范大學法律碩士（在讀），北京市盈科（鄭州）律師事務(wù)所專職律師。

中圖分類號：D920.4 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.347

2019年12月22日，中共中央、國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于營造更好發(fā)展環(huán)境 支持民營企業(yè)改革發(fā)展的意見》，意見提出：“推動民營企業(yè)守法合規(guī)經(jīng)營”“引導民營企業(yè)深化改革。鼓勵有條件的民營企業(yè)加快建立治理結(jié)構(gòu)合理、股東行為規(guī)范、內(nèi)部約束有效、運行高效靈活的現(xiàn)代企業(yè)制度，重視發(fā)揮公司律師和法律顧問作用?！痹撘庖姷陌l(fā)布，在國家層面再一次提到了企業(yè)合規(guī)經(jīng)營和法律顧問制度的建設(shè)。但是，從2016年4月18日，開展企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)試點單位至今，在當前企業(yè)合規(guī)建設(shè)中，仍存在對企業(yè)合規(guī)認識不到位、合規(guī)流于形式、合規(guī)水平參差不齊、違規(guī)情形時有發(fā)生的現(xiàn)狀。

一、企業(yè)合規(guī)管理概述

（一）企業(yè)合規(guī)概念

“合規(guī)”就其字面含義可以理解為“符合規(guī)則、符合規(guī)定、符合法規(guī)”等，2018年7月1日實施的《合規(guī)管理體系 指南》將其定義為“履行組織所有的合規(guī)義務(wù)”。就“規(guī)”的具體范圍而言，可以將其分為“內(nèi)規(guī)”和“外規(guī)”，內(nèi)規(guī)即企業(yè)內(nèi)部規(guī)則主要包括企業(yè)規(guī)章制度、企業(yè)文化內(nèi)涵、企業(yè)精神、企業(yè)道德、行業(yè)規(guī)范等。外規(guī)即企業(yè)內(nèi)規(guī)以外的規(guī)則，主要包括法律、法規(guī)、部門規(guī)章、國家標準、行業(yè)管理規(guī)定等來源于企業(yè)外部而對企業(yè)經(jīng)營產(chǎn)生影響的相關(guān)規(guī)則。結(jié)合已發(fā)布的《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》和《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》關(guān)于合規(guī)的定義，可以將其闡述理解為“企業(yè)及其員工的經(jīng)營應當符合相關(guān)的國際慣例、法律法規(guī)、監(jiān)管規(guī)定、行業(yè)準則和慣例、行業(yè)道德規(guī)范和企業(yè)規(guī)章制度等”。

（二）構(gòu)建企業(yè)合規(guī)管理體系的必要性分析

市場經(jīng)濟也是法制經(jīng)濟，企業(yè)之間的競爭，已經(jīng)從產(chǎn)品之間的競爭上升到企業(yè)管理、企業(yè)文化、企業(yè)合規(guī)的競爭。企業(yè)合規(guī)不僅是獲利的基礎(chǔ)，更是企業(yè)持續(xù)經(jīng)營的關(guān)鍵。從企業(yè)設(shè)立到企業(yè)治理、日常管理、企業(yè)融資等各個環(huán)節(jié)，都需要依法依規(guī)進行。中興事件、鴻茅藥酒事件從另一個方面也給我們企業(yè)合規(guī)敲響了警鐘。企業(yè)合規(guī)管理的缺失，或給企業(yè)及其經(jīng)營管理人員帶來刑事法律風險、稅務(wù)法律風險、民事賠償風險、行政處罰風險、企業(yè)虧損乃至破產(chǎn)風險。企業(yè)建立和完善合規(guī)管理體系對降低企業(yè)經(jīng)營法律風險具有重要意義。

二、當前企業(yè)合規(guī)建設(shè)中存在的問題

（一）企業(yè)合規(guī)管理意識淡薄

首先，當前企業(yè)發(fā)展多以營利為第一要務(wù)，這一點在民營企業(yè)中體現(xiàn)的尤為明顯。企業(yè)管理層普遍存在我行我素、不知者無畏的現(xiàn)狀，對企業(yè)合規(guī)的意義和作用認識不足，認識不足就會造成對企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的重視度不夠，一切為企業(yè)經(jīng)濟利益讓步的管理理念在社會主義法治體系日益完善的今天勢必寸步難行。

其次，對企業(yè)合規(guī)管理的認識存在偏差。部分企業(yè)或員工認為企業(yè)合規(guī)是合規(guī)部或者法律事務(wù)部的職責，與自己沒有關(guān)系。從而忽視了企業(yè)合規(guī)乃是全員合規(guī)的理念。而這種認識偏差也會進一步造成企業(yè)合規(guī)體系建設(shè)、合規(guī)管理實施的困難和阻礙。

國內(nèi)企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)由于起步時間較短，國內(nèi)并無成熟的經(jīng)驗可以直接借鑒。照抄國際經(jīng)驗，如果不能與企業(yè)的具體情況的特殊性進行有機結(jié)合，往往會造成企業(yè)合規(guī)管理流于形式，更會給企業(yè)帶來“企業(yè)合規(guī)管理投入與產(chǎn)出不成比例”的錯覺，也不利于提高企業(yè)合規(guī)管理的積極性。

（二）企業(yè)合規(guī)管理制度體系不完善

首先，當前的企業(yè)合規(guī)大多是以建立合規(guī)部或法律事務(wù)部為企業(yè)合規(guī)管理體系建設(shè)的起點，而起點也恰恰成為了終點。企業(yè)對合規(guī)的認識和投入的不足，也造成了企業(yè)合規(guī)止于合規(guī)部的現(xiàn)狀。也與《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》和《企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理指引》對企業(yè)合規(guī)管理提出了“全面覆蓋”和“全面性原則”的要求相違背。

其次，企業(yè)合規(guī)管理制度包括但不限于企業(yè)管理制度、合規(guī)培訓管理、合規(guī)風險識別制度、合規(guī)風險分析、報告、應對、處罰制度等一系列制度的有機整體，缺一不可。企業(yè)受困于內(nèi)外部各種因素，很難系統(tǒng)建立完善的合規(guī)管理體系。

（三）企業(yè)合規(guī)管理的獨立性原則流于形式

首先，企業(yè)內(nèi)設(shè)合規(guī)部門的合規(guī)管理模式，就其獨立性而言具有天然缺陷?！吨醒肫髽I(yè)合規(guī)管理指引（試行）》第四條關(guān)于建立健全合規(guī)管理體系明確要求：“合規(guī)管理牽頭部門獨立履行職責，不受其他部門和人員的干涉”。作為企業(yè)內(nèi)設(shè)合規(guī)部門，其合規(guī)管理相對于企業(yè)而言，尤其是部門權(quán)限高于合規(guī)部門的機構(gòu)而言，其獨立性大打折扣。

其次，企業(yè)合規(guī)部門管理權(quán)限的設(shè)置與合規(guī)管理需求的不匹配、合規(guī)管理人員的配置與合規(guī)管理需求的不匹配，都會在一定程度上造成在企業(yè)合規(guī)過程中的“處處掣肘”。恰恰獨立性原則是企業(yè)合規(guī)管理的重中之重，也是企業(yè)合規(guī)管理的重要保障機制，喪失獨立性，企業(yè)合規(guī)管理的效果就無從談起。

三、法律顧問在企業(yè)合規(guī)建設(shè)中的參與機制

作為企業(yè)的法律顧問，往往具有豐富的、多層次、綜合性強的訴訟和非訴訟法律服務(wù)經(jīng)驗，法律顧問在為企業(yè)提供法律服務(wù)過程中，也是一個發(fā)現(xiàn)合規(guī)問題、解決合規(guī)問題、進行合規(guī)宣傳的交互提升過程。具體而言，法律顧問可以從以下幾個方面對企業(yè)合規(guī)建設(shè)提供重要作用：

（一）強化企業(yè)合規(guī)意識

法律顧問在對企業(yè)提供日常法律咨詢、合同起草、法律培訓、訴訟代理等法律服務(wù)過程，對企業(yè)而言具有雙重有效性，一方面屬于法律顧問的服務(wù)范圍，另一方面，也是企業(yè)合規(guī)管理建設(shè)的有效手段。如企業(yè)日常法律咨詢，可以提前預防和提示法律風險;企業(yè)訴訟責任的承擔，也可以從另一個方面給企業(yè)敲響合規(guī)的警鐘;日常法律培訓，可以幫助企業(yè)原告樹立合規(guī)意識等。法律顧問在提供法律服務(wù)的同時，根據(jù)企業(yè)的具體情況，將企業(yè)法律顧問業(yè)務(wù)與企業(yè)合規(guī)管理進行合理的有機結(jié)合，也更容易給企業(yè)嵌入合規(guī)理念。

（二）完善企業(yè)合規(guī)管理制度體系

首先，法律顧問在為企業(yè)搭建日常管理制度時，除了進行合法性審查外，也應當進行合規(guī)性制度建設(shè)。如合規(guī)部門的管理制度、合規(guī)手冊等。法律顧問在對企業(yè)服務(wù)過程中對企業(yè)容易觸發(fā)的合規(guī)風險點更為熟知，可以有針對性的設(shè)計、制定有效的合規(guī)管理制度和合規(guī)管理模式。其次，企業(yè)合規(guī)管理是一個動態(tài)的變動過程，相應的企業(yè)合規(guī)管理制度也不是一成不變的。法律顧問需對企業(yè)可能出現(xiàn)的合規(guī)風險進行識別、分析判斷，并對企業(yè)合規(guī)管理進行針對性的應對調(diào)整、完善等，都可以發(fā)揮法律顧問的專業(yè)優(yōu)勢。

（三）為企業(yè)合規(guī)管理的獨立性、合法性提供保障

法律顧問執(zhí)業(yè)活動的獨立性要求，使其具有獨立于企業(yè)和員工的基礎(chǔ)，獨立進行合規(guī)風險識別、分析、報告，與企業(yè)各部門之間均無合規(guī)職責的利益沖突，決定了其在企業(yè)合規(guī)的“獨立性原則”上，相較于企業(yè)內(nèi)設(shè)合規(guī)部門而言，具有獨特的天然優(yōu)勢。比如，在企業(yè)合規(guī)調(diào)查中，如何有效的對企業(yè)的不合規(guī)行為進行有效的評估，作為獨立的第三方的法律顧問相較于企業(yè)內(nèi)設(shè)合規(guī)部門而言，更能進行客觀有效的評價。

其次，無論是合規(guī)制度的建立，還是合規(guī)管理活動的落實，都需要在合法的范圍內(nèi)進行。對合規(guī)管理活動的合法性審查，也應是企業(yè)合規(guī)的應有之義。而企業(yè)合規(guī)制度和管理措施的不合法，也是企業(yè)管理的風險點之一。在對企業(yè)合規(guī)風險分析判斷過程中，對可能造成的民事、刑事、行政責任的分析判斷，都需要法律顧問根據(jù)其豐富的訴訟和非訴訟經(jīng)驗提供法律支持和幫助。

四、結(jié)語

千里之行、始于足下，企業(yè)合規(guī)建設(shè)的構(gòu)建，亦非一朝一夕之功，除了需要企業(yè)從根本上樹立企業(yè)合規(guī)經(jīng)營的理念外，法律顧問在企業(yè)合規(guī)方面的作用遠不止于此，法律顧問找到企業(yè)合規(guī)的有效切入點，或?qū)⒋笥凶鳛椤?/p>

參考文獻：

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