關(guān)于成年人意定監(jiān)護(hù)制度的研究

張雁琳 宋璇

【摘要】監(jiān)護(hù)制度是古羅馬法中產(chǎn)生的概念，初始是為了保護(hù)沒有到適婚年齡的人，或者合適婚齡的女子，是立法目的保護(hù)弱勢(shì)群體初次實(shí)踐。成年人意定監(jiān)護(hù)起源于1979年美國(guó)的可持續(xù)性代理權(quán)授予制度。而我國(guó)由于計(jì)劃生育政策的原因，使我國(guó)傳統(tǒng)的家庭養(yǎng)老方式不符合當(dāng)今社會(huì)的發(fā)展，為了老有所依符合世界人權(quán)保障機(jī)制，我國(guó)順勢(shì)在《老年人權(quán)益保護(hù)法》中創(chuàng)造性的宣布著中國(guó)老年人的意定監(jiān)護(hù)制度的創(chuàng)立，2018年《民法總則》中則延續(xù)并擴(kuò)張了該制度的對(duì)象，將成年人納入其中，這是我國(guó)人權(quán)保護(hù)的進(jìn)步，也是我國(guó)成年人意定監(jiān)護(hù)的產(chǎn)生。

【關(guān)鍵詞】監(jiān)護(hù)制度;意定監(jiān)護(hù);監(jiān)護(hù)人

一、成年人意定監(jiān)護(hù)的含義

根據(jù)本國(guó)的李國(guó)強(qiáng)教授認(rèn)為成年人意定監(jiān)護(hù)制度是在監(jiān)護(hù)領(lǐng)域?qū)γ穹ㄖ幸馑甲灾卧瓌t的貫徹落實(shí)，是完全民事行為能力的成年人對(duì)自己將來的監(jiān)護(hù)事宜，按照自己內(nèi)心真實(shí)意思提前所做的安排。更透徹的來說是擁有全部意思能力的成年人，在其具備完全意思能力時(shí)為將來逐漸喪失意思能力之間和之后，選擇自己滿意和合適的監(jiān)護(hù)人，簽訂委托監(jiān)護(hù)合同，將自己監(jiān)護(hù)范圍內(nèi)的事情交給委托監(jiān)護(hù)人處理的一種制度。從上我們不難看出，成年人意定監(jiān)護(hù)制度是一種預(yù)防制度，并且該制度要求采用書面形式，以期確保雙方協(xié)商的事項(xiàng)能夠履行。同時(shí)，監(jiān)護(hù)人的選任以及監(jiān)護(hù)事宜的安排均是由被監(jiān)護(hù)人根據(jù)自己的意思表示決定的，完全性的尊重被監(jiān)護(hù)人的意志。成年人意定監(jiān)護(hù)制度的被制定的原因是為了更好的保護(hù)弱勢(shì)群體，以及在其無意識(shí)或弱意識(shí)時(shí)，依然能最大程度保障其權(quán)益。成年意定監(jiān)護(hù)制度在許多國(guó)家都逐漸興起，這是國(guó)家發(fā)展的要求，也是我國(guó)走向現(xiàn)中必不可缺的一環(huán)。

二、我國(guó)成年人意定監(jiān)護(hù)的不足

（一）與法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)適用順序混亂

第一，本國(guó)《民法總則》26條至32條規(guī)定了法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)、意定監(jiān)護(hù)的三大類型，但是并無其其先后適用的法律規(guī)定，從法律條文順序上來看26條的法定監(jiān)護(hù)是最優(yōu)先的，指定監(jiān)護(hù)其次，意定監(jiān)護(hù)最末。可從三個(gè)監(jiān)護(hù)的內(nèi)容中來看，法條的先后順序并不能代表著實(shí)踐中三種制度的適用順序，而從法理上分析也不能理清其適用的順序。主要問題在于第一，意定監(jiān)護(hù)制度和法定監(jiān)護(hù)制度適用出現(xiàn)沖突時(shí)，是否適用第31條。第二三種監(jiān)護(hù)制度之間是否能夠轉(zhuǎn)換也是沒有明確規(guī)定的，實(shí)踐中法定監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)期間，被監(jiān)護(hù)簽訂的監(jiān)護(hù)協(xié)議是否能夠排除法定監(jiān)護(hù)從而實(shí)現(xiàn)轉(zhuǎn)換呢？雖然法律并不能對(duì)問題都做出細(xì)致的規(guī)定，但原則性的問題制度與制度出現(xiàn)競(jìng)合難以定論時(shí)，當(dāng)有一個(gè)的準(zhǔn)確參考。

（二）傳統(tǒng)行為能力的劃分與成年人意定監(jiān)護(hù)制度的沖突

目前，我國(guó)通過行為能力將人分為完全行為能力人和限制行為能力人還有無行為能力人這三種《民法總則》第33條規(guī)定了意定監(jiān)護(hù)的主體是具有完全民事行為能力的成年人，這時(shí)我們不得不引出思考，這種絕對(duì)性的要求是不是有失偏頗例如一個(gè)限制行為能力的成年人但在某些方面依然具有意思能力時(shí)，卻不能適用此制度是和民法中的意思自治原則相沖突也是降低了此制度適用頻率違背了此制度設(shè)立的根本目的。雖然對(duì)我國(guó)的意定監(jiān)護(hù)制度提出了許多問題，但是并不能否認(rèn)此制度的優(yōu)越性，以及此制度出現(xiàn)對(duì)于中國(guó)監(jiān)護(hù)制度來說具有劃時(shí)代的意義，只有我們發(fā)現(xiàn)問題，并及時(shí)補(bǔ)足單行立法或者司法解釋才能更好使此制度運(yùn)行適用下去，也能使更多的人收益，更好面對(duì)我國(guó)老齡化問題下引發(fā)的養(yǎng)老現(xiàn)狀。

三、其他大陸法系國(guó)家的制度借鑒

第一在監(jiān)護(hù)適用的順序上，德日分別是采用了在民法典分章單獨(dú)規(guī)定和特別立法的方式確定了意定監(jiān)護(hù)是優(yōu)于法定監(jiān)護(hù)，法定監(jiān)護(hù)是意定監(jiān)護(hù)的補(bǔ)充，我國(guó)也應(yīng)該及時(shí)確立這種做法。第二用意思能力來既定被監(jiān)護(hù)主體的范圍來代替我國(guó)傳統(tǒng)以民事行為能力界定主體的做法。在德日的立法理論中都是以以意思能力來界定主體，這樣會(huì)更好將適用意定監(jiān)護(hù)主體的區(qū)分開，有效保證了制度的適用范圍，并且解決了我國(guó)現(xiàn)行民事行為能力與意思能力不對(duì)等，所造成的一系列困局。第三日本法律體系中在日本《任意監(jiān)護(hù)協(xié)議法》還準(zhǔn)用了《日本國(guó)民法典》監(jiān)護(hù)制度中賦予監(jiān)護(hù)人的辭任權(quán)、監(jiān)護(hù)費(fèi)用請(qǐng)求權(quán)及報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)等權(quán)利。與我國(guó)來說這是明確監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)的權(quán)利和義務(wù)，補(bǔ)足了我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定中只有權(quán)利沒有義務(wù)的缺陷。規(guī)定如報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)和解除權(quán)的權(quán)利，這樣平衡了雙方的付出和回報(bào)，是反向的保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的權(quán)利的，而辭任權(quán)的存在，在監(jiān)護(hù)人可能喪失行為能力的情況下，或者出現(xiàn)監(jiān)護(hù)人請(qǐng)求權(quán)利等得不到保障時(shí)，規(guī)定辭任權(quán)的作法也是合理的。在這些方面以及與理論相配套的制度大可放心借鑒日本的制度，明確了監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)的權(quán)利義務(wù)加上配之以相印的監(jiān)督措施，在實(shí)際運(yùn)用中考慮中國(guó)實(shí)情并適當(dāng)?shù)霓D(zhuǎn)換就能讓中國(guó)成年人意定監(jiān)護(hù)制度在未來的中國(guó)有更多人適用，并且能夠在解決中國(guó)老齡化的問題上成為濃墨重彩的一筆。

四、結(jié)語

成年人意定監(jiān)護(hù)制度的創(chuàng)立是我國(guó)《民法總則》上革新同時(shí)很有有亮點(diǎn)的創(chuàng)新，但是原則性的法律條文和制度并不能成為造福百姓的福祉。在全球都是在以成年人意定監(jiān)護(hù)作為發(fā)展和完善的導(dǎo)向時(shí)，我國(guó)應(yīng)深入的學(xué)習(xí)考察借鑒別國(guó)在比我們?cè)缧┠暄芯克贸龅某晒谕瑫r(shí)也要注意差異，遵循一切從實(shí)際出發(fā)，實(shí)踐是檢驗(yàn)真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)方法，對(duì)于我國(guó)未齊全的制度進(jìn)行改革，結(jié)合我國(guó)的實(shí)情創(chuàng)立一些制度。在創(chuàng)立制度時(shí)，綜合考量各方面的因素，保障各方面的權(quán)益，將監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人維持在對(duì)等的情況下，才是新時(shí)代的意定監(jiān)護(hù)制度的根本。最后，我國(guó)在監(jiān)護(hù)方面可以大膽的遵循意思自治的原則，但是自由并不是沒有邊界的，建議完善的監(jiān)督機(jī)制，適當(dāng)?shù)墓珯?quán)力的攝入是保障被監(jiān)護(hù)人權(quán)益，與此同時(shí)也要注重公共利益的衡量。

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作者簡(jiǎn)介：

張雁琳（1993-），男，漢族，貴州貴陽(yáng)人，碩士，貴州民族大學(xué)，研究方向：刑法;

宋璇（1993-），女，漢族，河北保定人，碩士，貴州民族大學(xué)，研究方向：民商法。