赴印度FDI投資有哪些關(guān)注點(diǎn)

陳東 汪子翔

近年來(lái)，隨著印度政府簡(jiǎn)化投資審批流程及放開(kāi)對(duì)部分行業(yè)的外資限制，在印度境內(nèi)的外國(guó)直接投資（以下簡(jiǎn)稱(chēng)FDI）也迎來(lái)了數(shù)據(jù)的增長(zhǎng)。

近年印度FDI概況

統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2019年4月至2019年6月期間，印度FDI流入資金總額達(dá)到163.30億美元，相較2018年同期環(huán)比增長(zhǎng)28%。主要FDI流入資金來(lái)源國(guó)依次為新加坡、毛里求斯、美國(guó)、荷蘭、日本、英國(guó)。

就投資行業(yè)而言，吸引境外投資的主要行業(yè)包括服務(wù)業(yè)、電信行業(yè)、電腦軟硬件開(kāi)發(fā)以及汽車(chē)行業(yè)。

為吸引境外投資，印度政府在2017年采取了多項(xiàng)措施，其中包括：

一、新設(shè)置了網(wǎng)上申請(qǐng)平臺(tái)“外國(guó)投資促進(jìn)入口”（Foreign Investment Facilitation Portal，“FICP”）用于簡(jiǎn)化FDI申請(qǐng)流程，撤銷(xiāo)了原負(fù)責(zé)需政府審批FDI的外國(guó)投資促進(jìn)委員會(huì)（Foreign Investment Promotion Board）；

二、商業(yè)及產(chǎn)業(yè)部（Ministry of Commerce & Industry）以及產(chǎn)業(yè)政策促進(jìn)部（Department of Industrial Policy & Promotion）共同制定并頒布了“FDI申請(qǐng)?zhí)幚順?biāo)準(zhǔn)流程”，為外國(guó)投資者提供了詳細(xì)的操作流程和時(shí)間表。

FDI投資方式

FDI投資最常見(jiàn)方式為通過(guò)認(rèn)購(gòu)股份、強(qiáng)制可轉(zhuǎn)換債券（Fully， compulsorily and mandatorily convertible debentures）以及強(qiáng)制可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股（Fully， compulsorily and mandatorily convertible preference shares），但是其定價(jià)依據(jù)及估值模型需要根據(jù)外匯管理相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。在此類(lèi)型投資模式中，F(xiàn)DI投資者可要求設(shè)置回購(gòu)安排，但該等回購(gòu)安排需要滿(mǎn)足至少一年的投資鎖定期，且在行使回購(gòu)權(quán)時(shí)定價(jià)模型必須依照印度儲(chǔ)備銀行的相關(guān)規(guī)定而不能事先約定保底收益。另外需要注意的是，如果可轉(zhuǎn)換債券或可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股是選擇性（由投資者決定是否選擇轉(zhuǎn)換為股票）或者部分強(qiáng)制性的，該類(lèi)型投資被認(rèn)定為債權(quán)投資而非股權(quán)投資，對(duì)其進(jìn)行規(guī)制的規(guī)范性文件即非FDI政策而受境外商業(yè)借款（External Commercial Borrowings）規(guī)則限制，則根據(jù)該規(guī)則進(jìn)行的投資將受到眾多限制，如根據(jù)借款投資行業(yè)適用3年至10年不等的最低投資周期限制。

印度公司亦可以向境外投資者發(fā)行認(rèn)股權(quán)憑證（Warrants）、部分繳款股票（Partly Paid Shares）或外幣可轉(zhuǎn)換債券（Foreign Currency Convertible Bonds）進(jìn)行融資，同時(shí)需要遵守印度儲(chǔ)備銀行為此制定的相關(guān)規(guī)定。

最后，外國(guó)投資者還可以通過(guò)對(duì)存托憑證（Depository Receipts）進(jìn)行投資，分為美國(guó)存托憑證（ADRs）和全球存托憑證（GDRs）。境外投資者可指示印度境內(nèi)證券經(jīng)紀(jì)人買(mǎi)入擬投資印度公司的普通股份并將其轉(zhuǎn)化為ADRs/GDRs進(jìn)行持有。融資方即印度公司也可自行向在境內(nèi)的股份持有者征集股份用于發(fā)行存托憑證，以存托憑證在境外募集的資金將向在印度境內(nèi)被征集到股份的股東支付。在轉(zhuǎn)化為印度公司的普通股份前，存托憑證與外幣可轉(zhuǎn)換債券同樣將被記為債權(quán)，而不被歸為FDI，對(duì)相關(guān)行業(yè)的外資持股比例限制在此階段暫不適用。

再投資注意事項(xiàng)

若在印度境內(nèi)被投資公司業(yè)務(wù)僅涉及對(duì)其他印度公司/合伙企業(yè)的投資，該被投資公司將作為核心投資公司（Core Investment Companies， CICS）接受印度儲(chǔ)備銀行的額外投資監(jiān)管，且無(wú)論該公司的外資比例大小均需取得印度政府的事先許可。若外資持股CICS在印度境內(nèi)進(jìn)行再投資時(shí)，被再投資企業(yè)屬于自動(dòng)核準(zhǔn)通道的行業(yè)，則該筆再投資按照自動(dòng)核準(zhǔn)通道進(jìn)行而無(wú)需通過(guò)政府核準(zhǔn)通道；相反若被再投資企業(yè)本身屬于需要走政府核準(zhǔn)通道的行業(yè)，則該筆再投資需要經(jīng)政府審批核準(zhǔn)。

對(duì)于被非印度居民控制的企業(yè)在印度境內(nèi)進(jìn)行再投資，印度政府要求其必須在再投資完成（即便投資款還未到位）30日內(nèi)向印度儲(chǔ)備銀行和FICP進(jìn)行報(bào)告。另外，再投資行為的資金來(lái)源必須是從境外取得的必要資金而不能從國(guó)內(nèi)市場(chǎng)進(jìn)行資金的杠桿操作，但有業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)的投資主體公司可以在印度境內(nèi)借款或是以稅后利潤(rùn)作為投資款項(xiàng)。

負(fù)面清單及行業(yè)外資比例限制

目前印度完全禁止外資進(jìn)入的行業(yè)包括：（1）彩票業(yè)；（2）賭博業(yè)；（3）銀會(huì)（Chit Funds，印度一種儲(chǔ)蓄計(jì)劃）；（4）金錢(qián)借貸公司（Nidhi Company，印度一種非銀行金融公司，核心業(yè)務(wù)是在其成員之間進(jìn)行借貸）；（5）可轉(zhuǎn)移土地開(kāi)發(fā)權(quán)的交易；（6）房地產(chǎn)業(yè)或者農(nóng)舍及建設(shè)（不包括城鎮(zhèn)發(fā)展、居住或商業(yè)房屋的建設(shè)、路橋建設(shè)以及不動(dòng)產(chǎn)投資信托）；（7）生產(chǎn)雪茄、方頭雪茄、小雪茄、香煙等煙草或者煙草替代品；（8）對(duì)私人部門(mén)不開(kāi)放的投資，例如原子能和鐵道運(yùn)輸。

不在上述禁止類(lèi)清單所列行業(yè)的，目前FDI的行業(yè)外資比例上限、核準(zhǔn)通道等。

FDI政策主要最新動(dòng)態(tài)

一、2018年1月修訂

2018年1月23日，印度政府就2017版本FDI政策正式頒布了修正案，此次修正案的頒布對(duì)部分行業(yè)的FDI投資限制進(jìn)行了進(jìn)一步寬松解綁，將有助于印度吸引境外投資。對(duì)其中的重點(diǎn)修訂部分，我們進(jìn)行了如下梳理歸納：

對(duì)單一品牌零售業(yè)接受FDI投資進(jìn)行了放寬

2017版FDI政策中要求對(duì)單一品牌零售業(yè)超出49%投資比例的需報(bào)政府核準(zhǔn)通道審批，在新修正案中對(duì)此進(jìn)行了調(diào)整，上至100%的FDI投資可不經(jīng)過(guò)政府核準(zhǔn)。另外，原先FDI政策中要求若印度境內(nèi)接受FDI投資的經(jīng)營(yíng)零售業(yè)務(wù)實(shí)體的外資持股比例超過(guò)51%，則自開(kāi)始經(jīng)營(yíng)之日起前5個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)每年在印度境內(nèi)進(jìn)行的采購(gòu)金額必須占其全部采購(gòu)金額的30%以上。實(shí)踐操作中部分進(jìn)軍印度市場(chǎng)的零售商因此選擇合資并占50%以下的少數(shù)股份而由印方占有多數(shù)股權(quán)以規(guī)避本地采購(gòu)成分要求。而在新修正案中對(duì)此進(jìn)行了調(diào)整，在經(jīng)營(yíng)開(kāi)始的前5個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)，零售商可以將其全球關(guān)聯(lián)公司在印度境內(nèi)采購(gòu)金額的年增長(zhǎng)金額（相較上一會(huì)計(jì)年度）計(jì)入其在印度經(jīng)營(yíng)主體在當(dāng)年從印度本地采購(gòu)的金額，但在5個(gè)會(huì)計(jì)年度之后印度經(jīng)營(yíng)主體仍應(yīng)完全滿(mǎn)足其每年30%的本地采購(gòu)成分要求。此舉有助于為印度境內(nèi)外資零售經(jīng)營(yíng)實(shí)體在起步階段有更大的操作靈活度，避免因未能在當(dāng)?shù)亟⒎€(wěn)定可靠的采購(gòu)鏈條給經(jīng)營(yíng)造成影響。相信上述政策變動(dòng)后將有越來(lái)越多的零售業(yè)巨頭進(jìn)軍印度市場(chǎng)。

允許外資對(duì)印度航空有限公司進(jìn)行投資

在此前的FDI政策中，允許外資對(duì)印度境內(nèi)的航空公司進(jìn)行投資，但同時(shí)約定對(duì)印度國(guó)家航空公司“印度航空有限公司”（Air India Ltd.）排除在外。此次修正案允許外資（包括外國(guó)航空公司）對(duì)印度航空有限公司投資，但合計(jì)外資持股比例不得超過(guò)49%，其控制權(quán)仍然歸屬于印度居民股東。

對(duì)外資投資于印度境內(nèi)投資類(lèi)公司進(jìn)行了程序簡(jiǎn)化

若被投資印度境內(nèi)公司（其業(yè)務(wù)僅為投資于印度其他公司或有限合伙企業(yè)）屬于已于印度儲(chǔ)備銀行注冊(cè)的“非銀行金融公司”（Non-Banking Financial Companies）且受到全面監(jiān)管，經(jīng)此次FDI政策修正案調(diào)整，對(duì)該類(lèi)型投資類(lèi)公司的FDI投資可在自動(dòng)核準(zhǔn)通道路徑下達(dá)到100%的持股比例上限。

明確房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)屬于可接受外商投資的范圍

房地產(chǎn)行業(yè)在印度屬于絕對(duì)禁止外資進(jìn)入的行業(yè)，但在此前的政策中并未明確房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)服務(wù)行業(yè)（Real-Estate Broking Service）是否允許外資進(jìn)入。新的修正案中明確了房地產(chǎn)經(jīng)濟(jì)服務(wù)行業(yè)不屬于禁止外資進(jìn)入的房地產(chǎn)行業(yè)，且外資可在自動(dòng)核準(zhǔn)通道路徑下投資比例達(dá)到100%。目前在印度市場(chǎng)上，房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)服務(wù)整體行業(yè)情況仍屬于較為無(wú)序的混亂狀態(tài)，隨著外資投資的進(jìn)入，印度的房地產(chǎn)中介將在未來(lái)迎來(lái)服務(wù)理念的革新，本土的房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)公司也會(huì)受到挑戰(zhàn)。

簡(jiǎn)化非貨幣投資程序

在新的修正案中，若被投資印度公司本身被投資事項(xiàng)屬于自動(dòng)核準(zhǔn)通道的權(quán)限范圍內(nèi)，則以非直接現(xiàn)金作為出資認(rèn)購(gòu)公司股份可不經(jīng)政府核準(zhǔn)通道只需經(jīng)過(guò)被投資公司的特別決議以及向印度儲(chǔ)備銀行報(bào)告。以非直接現(xiàn)金出資的形式主要包括以進(jìn)口機(jī)械設(shè)備（不包括二手機(jī)械）以及先期投入（包括籌備期間墊付的租金等），但將其轉(zhuǎn)化為出資必須分別在進(jìn)口設(shè)備到港之日起180天內(nèi)（對(duì)于以進(jìn)口機(jī)械設(shè)備作為出資）和被投資公司成立之日起180天內(nèi)（對(duì)于以先期投入作為出資）。

要求聯(lián)合審計(jì)

盡管本次修正案中所作的大部分調(diào)整都是有利于吸引FDI投資的，但其對(duì)于被投資公司的審計(jì)工作也同樣進(jìn)行了保護(hù)性的約定。即若境外投資者擬指定一家具有全球網(wǎng)絡(luò)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)被投資公司進(jìn)行審計(jì)時(shí)，必須由不少于兩家的會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行聯(lián)合審計(jì)且其中至少一家會(huì)計(jì)師事務(wù)所不能處于境外投資者指定的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的全球網(wǎng)絡(luò)控制下。這項(xiàng)措施預(yù)計(jì)將增加境外投資者（尤其是大型機(jī)構(gòu)投資者）在印度進(jìn)行投資的中介機(jī)構(gòu)成本，同時(shí)將給印度境內(nèi)的中小型會(huì)計(jì)師事務(wù)所帶來(lái)業(yè)務(wù)增長(zhǎng)的空間。

二、2018年12月修訂

2018年12月26日，印度政府就2017版本FDI政策中涉及電子商務(wù)部分進(jìn)行了修訂，其中對(duì)于外商投資電子商務(wù)公司作出了進(jìn)一步的限制，可能會(huì)對(duì)Amazon等大型電商平臺(tái)在印度開(kāi)展業(yè)務(wù)產(chǎn)生影響，主要修訂內(nèi)容如下：

不得通過(guò)關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行銷(xiāo)售繞過(guò)規(guī)制

在FDI政策中，外國(guó)投資者可以進(jìn)行投資的電子商務(wù)企業(yè)僅限于“平臺(tái)模式電子商務(wù)”（Marketplace based model of e-commerce），在此種模式中電子商務(wù)公司作為買(mǎi)方和賣(mài)方之間的居間方提供平臺(tái)服務(wù)。與之相對(duì)應(yīng)的是，外國(guó)投資者不能投資于從事“倉(cāng)儲(chǔ)模式電子商務(wù)”（Inventory based model of e-commerce）的公司。

在此次修訂中，進(jìn)一步規(guī)定了假設(shè)賣(mài)家系一家由電商平臺(tái)公司或其集團(tuán)公司持有權(quán)益的企業(yè)，或該賣(mài)家的倉(cāng)儲(chǔ)貨物受電商平臺(tái)公司或其集團(tuán)公司控制，則該賣(mài)家不得通過(guò)持有其權(quán)益或?qū)ζ鋫}(cāng)儲(chǔ)貨物實(shí)施控制的電商平臺(tái)公司所運(yùn)營(yíng)平臺(tái)對(duì)外出售。另外，假設(shè)一名賣(mài)家全部采購(gòu)訂單的25%是來(lái)自于一家電商平臺(tái)公司或其集團(tuán)公司，則視為該賣(mài)家的倉(cāng)儲(chǔ)貨物受該電商平臺(tái)公司控制。

電商平臺(tái)公司不得干涉價(jià)格

電商平臺(tái)公司不得以直接或者間接的方式干涉在平臺(tái)上銷(xiāo)售貨物的價(jià)格，電商平臺(tái)公司及其控制的其他服務(wù)提供方必須公平對(duì)待在平臺(tái)上銷(xiāo)售貨物的所有賣(mài)家，即對(duì)任意一個(gè)賣(mài)家提供的物流、倉(cāng)儲(chǔ)、廣告、支付結(jié)算等服務(wù)必須以同等條件向其他賣(mài)家提供。對(duì)于可能采取的向買(mǎi)家提供的現(xiàn)金返利，電商平臺(tái)公司及其集團(tuán)公司也應(yīng)以公正、非歧視的方式進(jìn)行。

強(qiáng)制提交審計(jì)報(bào)告

在最新的修訂中，電商平臺(tái)公司被要求在每年9月30日前向印度儲(chǔ)備銀行提交由會(huì)計(jì)師出具的上一個(gè)財(cái)政年度（印度的財(cái)政年度自每年的4月1日起至次年的3月31日止）的審計(jì)報(bào)告，確認(rèn)其已經(jīng)遵守了相關(guān)的監(jiān)管要求。

三、2019年9月修訂

2019年9月18日，印度政府就2017版本FDI政策正式頒布了修正案，此次修正案的主要修訂內(nèi)容如下：

擴(kuò)大煤礦業(yè)自動(dòng)路徑的適用范圍

確認(rèn)與煤礦業(yè)的100%外資投資的自動(dòng)核準(zhǔn)路徑適用于與煤礦相關(guān)的處理設(shè)施，這將吸引更多的國(guó)際投資參與者并打造一個(gè)更加有效率及充滿(mǎn)競(jìng)爭(zhēng)的煤礦市場(chǎng)。

允許制造業(yè)外資企業(yè)進(jìn)行委托生產(chǎn)

本次FDI修正案中，除自行生產(chǎn)的方式外，允許FDI通過(guò)自動(dòng)核準(zhǔn)路徑的制造業(yè)企業(yè)在印度境內(nèi)以合同方式委托其他方生產(chǎn)。

對(duì)于單一品牌零售企業(yè)：放寬本地成分采購(gòu)&從事電子商務(wù)的實(shí)體店前置的限制要求。

1.放寬本地成分采購(gòu)要求

對(duì)于外資持股比例超過(guò)51%的單一品牌零售業(yè)企業(yè)，要求該類(lèi)型企業(yè)全部采購(gòu)貨物中30%來(lái)源于印度的要求（在前五個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)只需五年內(nèi)平均值滿(mǎn)足本要求，自第六個(gè)會(huì)計(jì)年度開(kāi)始需每年均滿(mǎn)足），在本次修正案中，可被納入本地成分采購(gòu)的范圍被進(jìn)行了擴(kuò)大。首先，無(wú)論是直接從印度境內(nèi)采購(gòu)的產(chǎn)品還是采購(gòu)已經(jīng)從印度境內(nèi)出口的產(chǎn)品都被納入計(jì)算范圍中。其次，該采購(gòu)行為可以由該印度境內(nèi)外資企業(yè)完成，也可以由該企業(yè)的集團(tuán)企業(yè)（無(wú)論是否是印度居民企業(yè)）或者協(xié)議委托第三方完成，只要滿(mǎn)足于服務(wù)于該單一品牌的全球運(yùn)作之目的，均可被納入當(dāng)個(gè)會(huì)計(jì)年度的本地成分采購(gòu)的計(jì)算中。

2.放寬從事電子商務(wù)的實(shí)體店前置限制

在此前的FDI政策中，外資單一品牌零售企業(yè)可以以電子商務(wù)方式進(jìn)行零售，但前提是必須要先有實(shí)體店，在本次修正案中，該條實(shí)體店前置要求被進(jìn)行了放松，即便沒(méi)有實(shí)體店，也可以先以網(wǎng)絡(luò)形式開(kāi)展零售業(yè)務(wù)，但是需要在以網(wǎng)絡(luò)形式從事零售業(yè)務(wù)之日起兩年內(nèi)成立實(shí)體店。

（作者系國(guó)浩律師事務(wù)所福州辦公室律師）