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    解讀《刑事訴訟法》第201條

    2020-03-11 00:11:29陳韻馬萬新
    科學(xué)與財(cái)富 2020年35期
    關(guān)鍵詞:刑事訴訟法

    陳韻 馬萬新

    摘 要:《刑事訴訟法》第201條保障了我國認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的完善,其中對有關(guān)檢察機(jī)關(guān)的量刑建議與法院的審判之間的關(guān)系進(jìn)行了詳細(xì)規(guī)定,以確保認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度適用的可能性。近日發(fā)生的余某某交通肇事案備受學(xué)界關(guān)注,檢察院抗訴的理由之一是檢察院的量刑建議不屬于明顯不當(dāng),一審法院改判屬程序違法,《刑事訴訟法》第201條的實(shí)踐情況再次被推上風(fēng)口浪尖。按照理論分析,關(guān)于該條文存在多種解讀方法,為化解立法沖突,應(yīng)尋找適用該條款的妥善解釋方案,保障控審分離原則下檢察機(jī)關(guān)和法院獨(dú)立行使求刑權(quán)與量刑權(quán)。

    關(guān)鍵詞:《刑事訴訟法》第201條;量刑建議

    一 、問題的提出

    余某某交通肇事抗訴、上訴案引發(fā)了實(shí)務(wù)界與學(xué)界的廣泛討論,余某某深夜醉酒駕車,在21時(shí)38分左右將人行道上的被害人宋某撞倒后駛離現(xiàn)場,余某某回到自家停車場發(fā)現(xiàn)血跡,將血跡擦拭干凈后返回現(xiàn)場,約次日5時(shí)左右前往公安局投案。一審檢察機(jī)關(guān)以被告人余某某具有自首情節(jié)、認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)、賠償被害人家屬并得到諒解,提出三年有期徒刑,緩刑四年的精準(zhǔn)量刑建議。一審法院未采納量刑建議,判處有期徒刑兩年。被告人余某某上訴,檢察院以量刑過重為由抗訴,檢察院抗訴理由主要有:第一,一審法院以被告的工作身份特殊而酌定從重處罰不符合司法解釋規(guī)定。第二,一審法院將酒后駕車和肇事后逃逸作為加重處罰情節(jié),在量刑時(shí)又將其作為量刑情節(jié),屬于同一情節(jié)的重復(fù)評價(jià)。第三,被告主動(dòng)自首,主觀惡性較小。綜上所述,檢察院在一審中提出的量刑建議并無明顯不當(dāng),不屬于刑訴法第201條第2款中應(yīng)當(dāng)改判的情形。經(jīng)二審法院審理后查明,一審法院不采納量刑建議并無不當(dāng),被告人余某某不屬于自首,進(jìn)一步加重刑罰,判處有期徒刑三年六個(gè)月。本案的爭議焦點(diǎn)諸多,包括存疑時(shí)有利于被告人、上訴不加刑原則的適用等等,其中,檢察院上訴理由中引用到的《刑事訴訟法》第210條可謂認(rèn)定量刑建議采納與否的關(guān)鍵環(huán)節(jié)?!缎淌略V訟法》第201條對認(rèn)罪認(rèn)罰案件控辯協(xié)商成果的法律效力做出了明確的規(guī)定,該條規(guī)定是控辯協(xié)商程序的必然要求,是合作型司法在刑事訴訟程序中的重要表現(xiàn)形式,是法治底線與認(rèn)罪協(xié)商的有效結(jié)合。對此,從文理解釋的角度考察刑訴法201條可能出現(xiàn)的含義,可保障認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度在司法實(shí)踐中的實(shí)施效果,確保協(xié)商一致的結(jié)果得到落實(shí),否則,所謂認(rèn)罪認(rèn)罰從寬就會(huì)淪為對被追訴人的一種制度性欺騙 。

    二、《刑事訴訟法》第201條第1款、第2款之解讀

    (一)一般應(yīng)當(dāng)”之解讀

    從立法目的來看,201條旨在確保認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的適用,在被告人自愿認(rèn)罪認(rèn)罰的情況下簽署具結(jié)書,由檢察機(jī)關(guān)根據(jù)案件事實(shí)、被告認(rèn)罪表現(xiàn)等情況進(jìn)行綜合判斷并提出量刑建議,一般情況下法院應(yīng)接受量刑建議,在違背認(rèn)罪認(rèn)罰基礎(chǔ)或量刑建議不當(dāng)導(dǎo)致不應(yīng)當(dāng)接受時(shí),法院應(yīng)當(dāng)提出建議,檢察院不調(diào)整量刑建議或者調(diào)整量刑建議后仍然明顯不當(dāng)?shù)?,法院?yīng)當(dāng)依法作出判決。從該條款的表述出發(fā),可以延伸出三種解釋。

    第一,“對于認(rèn)罪認(rèn)罰案件,人民法院依法作出判決時(shí),一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議,但有下列情形的,不應(yīng)當(dāng)采納?!边@里的一般應(yīng)當(dāng)采納可以解釋為,在通常情況下人民法院應(yīng)當(dāng)接受檢察院指控的罪名和量刑建議,但是在下列情況下,不應(yīng)當(dāng)采納。第二,“對于認(rèn)罪認(rèn)罰案件,人民法院依法作出判決時(shí),一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議,但有下列情形的,一般不應(yīng)當(dāng)采納。”這里可以解釋為,對于檢察機(jī)關(guān)提交的罪名和量刑建議,人民法院可以根據(jù)法庭審查的結(jié)果自主決定是否應(yīng)當(dāng)采納,一般情況下都應(yīng)當(dāng)采納,但在下列情形中,法院可以不接受檢察院指控的罪名和量刑建議。第三,“對于認(rèn)罪認(rèn)罰案件,人民法院依法作出判決時(shí),一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議,但有下列情形的,必須應(yīng)當(dāng)采納 ?!?/p>

    一般應(yīng)當(dāng)這樣的表述確實(shí)存在著許多令人誤解的地方,一般應(yīng)當(dāng)?shù)目谖遣蝗绫仨?、?yīng)當(dāng)、不得等詞匯那樣強(qiáng)硬,這是因?yàn)樗痉▽?shí)踐中認(rèn)罪認(rèn)罰的具體情形比想象的更為復(fù)雜,立法者無法囊括或預(yù)見種種影響認(rèn)罪認(rèn)罰的因素,作為剛起步的認(rèn)罪認(rèn)罰,適用其制度開展量刑建議工作的檢察院和把握審判關(guān)卡的法院都面臨著挑戰(zhàn)。無法將情況類型化,用一般應(yīng)當(dāng)?shù)哪:x,將指控罪名和量刑建議的把關(guān)任務(wù)留給法院通過個(gè)案情況來判斷,似乎更為穩(wěn)妥?!缎淌略V訟法》第170條“認(rèn)為需要補(bǔ)充核實(shí)的,應(yīng)當(dāng)退回監(jiān)察機(jī)關(guān)補(bǔ)充調(diào)查,必要時(shí)可以自行補(bǔ)充偵查”以及第224條中“一般不進(jìn)行法庭調(diào)查、法庭辯論,但在判決宣告前應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)人的意見和被告人的最后陳述意見?!币策\(yùn)用了與201條類似的立法技術(shù),即需要運(yùn)用長遠(yuǎn)和發(fā)展的眼光,具體問題具體分析。有論者講到法院“一般應(yīng)當(dāng)采納”檢察院的量刑建議,會(huì)使得檢察院的權(quán)力過分膨脹,與庭審實(shí)質(zhì)化的改革背道而馳,但不可否認(rèn)的是,認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的本質(zhì)就體現(xiàn)在檢察機(jī)關(guān)主導(dǎo)之下的量刑協(xié)商 。對此,筆者認(rèn)為精準(zhǔn)化為量刑建議與法院獨(dú)立行使審判權(quán)的原則并非硬碰硬的關(guān)系,在犯罪圈擴(kuò)大化、刑事干預(yù)前置化的現(xiàn)代法治社會(huì),案件分流是多數(shù)國家的一致價(jià)值選擇,繁簡分流,簡者速審是推動(dòng)審判中心主義的一道不可或缺的司法屏障。在“應(yīng)當(dāng)”中開個(gè)口子并不妨礙法院的獨(dú)立審判權(quán),量刑建議被采納必須通過法院的嚴(yán)格審查,在保證認(rèn)罪認(rèn)罰自愿性以及具結(jié)書真實(shí)性、合法性的基礎(chǔ)上還要考慮指控罪名和量刑建議的合理性,可以認(rèn)為,一般應(yīng)當(dāng)?shù)姆杀硎鲈谶m當(dāng)程度上控制了認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的適用率和確定刑量刑建議的采納率 。最高人民檢察院的態(tài)度是,要求檢察機(jī)關(guān)明確提出量刑建議,對于認(rèn)罪認(rèn)罰案件,檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提出量刑建議,人民法院除了幾種情況以外,原則上應(yīng)當(dāng)采納 。最高人民法院認(rèn)為,這里的一般應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)了對合意的尊重,而不是照單全收 。

    (二)“罪名和量刑建議”之解讀

    第1款規(guī)定的“一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議”,可以將其拆分理解為認(rèn)可罪名和量刑建議、認(rèn)可罪名而不認(rèn)可量刑建議、認(rèn)可量刑建議而不認(rèn)可罪名。從該款第(1)項(xiàng)和至(3)項(xiàng)與《刑事訴訟法》第226條“人民法院在審理過程中,發(fā)現(xiàn)有被告人的行為不構(gòu)成犯罪或者不應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任、被告人違背意愿認(rèn)罪認(rèn)罰、被告人否認(rèn)指控的犯罪事實(shí)或者其他不宜適用速裁程序?qū)徖淼那樾蔚?,?yīng)當(dāng)按照本章第一節(jié)或者第三節(jié)的規(guī)定重新審理?!毕嗤?,《指導(dǎo)意見》第48條第1款認(rèn)為,出現(xiàn)226條規(guī)定的情況時(shí)不再適用速裁程序,應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)入普通程序?qū)徖?。這條規(guī)定體現(xiàn)出制度的剛性特征,稱之為絕對排除情形 ,即在三種法定情形中不再適用認(rèn)罪認(rèn)罰處理模式,只能適用普通程序?qū)徖恚?dāng)然的否認(rèn)了檢察院指控罪名與量刑建議。因此,出現(xiàn)201條第1款的第(1)至第(3)項(xiàng)時(shí),檢察院的指控罪名與量刑建議都不應(yīng)當(dāng)采納,那么對于前面的表述應(yīng)理解為罪名和量刑建議是一個(gè)整體,要么都采納,要么都不采納。

    第(4)項(xiàng)“起訴指控的罪名與認(rèn)定的罪名不一致的”,在《指導(dǎo)意見》第40條第2款中得到進(jìn)一步明確,“對于人民檢察院起訴指控的事實(shí)清楚,量刑建議適當(dāng),但指控的罪名與審理認(rèn)定的罪名不一致的,人民法院可以聽取人民檢察院、被告人及其辯護(hù)人對審理認(rèn)定罪名的意見,依法作出裁判?!毖韵轮馐欠ㄔ航?jīng)過法庭審理后認(rèn)定的罪名與檢察院指控的罪名不相符,法院需要聽取各方意見綜合再次判斷,而并非直接拒絕適用指控罪名。這一項(xiàng)可謂一般應(yīng)當(dāng)規(guī)則項(xiàng)下的例外,這是立法者保留法院拒絕指控罪名與量刑建議權(quán)力的結(jié)果,那么法院在聽取檢察院、被告人及其辯護(hù)人對審理認(rèn)定罪名的意見后,是否只有存在明顯不當(dāng)?shù)那樾尾趴梢耘懦m用?第(4)項(xiàng)明確規(guī)定起訴指控的罪名,而將量刑建議排除在外,這一項(xiàng)是否與201條第二款相互補(bǔ)充?若認(rèn)定罪名是錯(cuò)誤的而量刑是適當(dāng)?shù)模蜁?huì)出現(xiàn)本末倒置的困境,當(dāng)指控罪名存在誤差的情況下,通過罪名所制作的量刑建議又何來正確,量刑建議的生存基礎(chǔ)都已不存在,量刑建議本身則理應(yīng)歸于失敗。由此可以解釋第一個(gè)問題,在法院認(rèn)定的罪名與檢察院指控的罪名不一致時(shí),法院只有經(jīng)過綜合判斷,認(rèn)為由指控罪名引申出的量刑建議存在明顯不當(dāng)時(shí),應(yīng)當(dāng)不采納指控罪名。這意味著,《刑事訴訟法》第201條對認(rèn)罪認(rèn)罰案件采納量刑建議的實(shí)際標(biāo)準(zhǔn)并為作出任何調(diào)整,不允許對量刑建議標(biāo)準(zhǔn)有絲毫的降低,量刑建議的效力必須以量刑建議的適當(dāng)為基準(zhǔn)。這種量刑建議的有效規(guī)則在刑訴法第201條中沒有直接的規(guī)定,但是該條規(guī)定是量刑建議有效規(guī)則的應(yīng)有之意是毋庸置疑的 。

    (三)第1款第(4)、(5)項(xiàng)之解讀

    201條第1款中前三項(xiàng)可以評價(jià)為有利與被告人的規(guī)定,第(1)項(xiàng)“被告人的行為不構(gòu)成犯罪或者不應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任”,與第(3)項(xiàng)“被告人否認(rèn)指控的犯罪事實(shí)”,都說明被告有可能不構(gòu)成犯罪或者犯罪情況沒有檢察院起訴的那樣嚴(yán)重,說明檢察院在偵查階段或?qū)彶槠鹪V階段出現(xiàn)了錯(cuò)誤,導(dǎo)致被告人的認(rèn)罪認(rèn)罰與實(shí)際情況不一致。被告人在犯罪事實(shí)被檢察機(jī)關(guān)錯(cuò)誤判斷的情況下仍作出認(rèn)罪認(rèn)罰的原因暫且不論,第(1)項(xiàng)和第(3)項(xiàng)一定是出于保護(hù)被告一方利益所做的規(guī)定。第(2)項(xiàng)“被告人違背意愿認(rèn)罪認(rèn)罰”有可能受到脅迫、利誘等不正當(dāng)手段作出,違背了認(rèn)罪認(rèn)罰制度設(shè)計(jì)的初衷,當(dāng)然的被排除在外,也體現(xiàn)出保護(hù)被告人的自愿性及其基本權(quán)利的人權(quán)觀念。

    根據(jù)體系解釋,201條第1款中的第(4)項(xiàng)和第(5)項(xiàng)也應(yīng)當(dāng)從維護(hù)被告人的角度出發(fā)去理解,那么“起訴指控的罪名與審理認(rèn)定的罪名不一致”只有一種情況,即檢察院起訴指控的罪名倚重了,而人民法院經(jīng)過審理后認(rèn)定的罪名相比檢察院起訴的罪名倚輕。在這種情況下,根據(jù)《指導(dǎo)意見》第40條第2款的規(guī)定,法院通過聽取控辯雙方的意見后,若還是認(rèn)為檢察院起訴指控的罪名倚重,是否能夠采納指控罪名與相應(yīng)的量刑建議呢?

    第(5)項(xiàng)“其他可能影響公正審判的情形”作為兜底條款,要符合第(1)至(3)項(xiàng)規(guī)定中保護(hù)被告人的角度,又要區(qū)別于第2款中量刑建議明顯不當(dāng)?shù)姆秶笾驴梢粤信e出如下幾種情形:限制或剝奪了犯罪嫌疑人、被告人的人身自由等基本權(quán)利;限制或剝奪了犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利,可能影響公正審判的。

    (四)第2款之解讀

    “人民法院經(jīng)審理認(rèn)為量刑建議明顯不當(dāng),或者被告人、辯護(hù)人對量刑建議提出異議的,人民檢察院可以調(diào)整量刑建議。人民檢察院不調(diào)整量刑建議或者調(diào)整量刑建議后仍然明顯不當(dāng)?shù)?,人民法院?yīng)當(dāng)依法作出判決?!贝颂幍摹傲啃探ㄗh明顯不當(dāng)”,對此有不同觀點(diǎn)?!懊髁星樾握f”認(rèn)為,應(yīng)以《刑事訴訟法》201條第1款規(guī)定作為依據(jù),第2款中的五種情形即為此處的明顯不當(dāng)。除了第1款規(guī)定的例外情形,法院一般應(yīng)當(dāng)采納檢察院指控的罪名與提出的量刑建議,為了完善量刑建議工作的目標(biāo),在檢察院作出精準(zhǔn)量刑建議時(shí)應(yīng)當(dāng)盡量避免出現(xiàn)201條規(guī)定的明顯不當(dāng)情形 。這種精準(zhǔn)量刑建議是被訴方與追訴方達(dá)成合意的基本前提,一次性、一攬子的量刑建議若不明確,是沒有其他事后補(bǔ)救方法來彌補(bǔ)缺陷的 ?!盎旌锨樾握f”認(rèn)為第2款作為不應(yīng)采納量刑建議的第六種情形存在。如果案件存在第1款規(guī)定的五種情形,那么法院就不應(yīng)當(dāng)采納檢察機(jī)關(guān)指控的罪名;如果案件有第1款和第2款規(guī)定的六種情形,法院就不應(yīng)當(dāng)采納檢察機(jī)關(guān)的量刑建議 。“包容情形說”將第2款規(guī)定包容在第1款第(5)項(xiàng)“其他可能影響公正審判的情形”,其他可能影響公正審判的情形中包含量刑建議的明顯不當(dāng),第2款中的“量刑建議明顯不當(dāng)”解釋為第1款中“其他可能影響公正審判的情形”這一兜底條款的內(nèi)容之一 。筆者認(rèn)為,若要理解第二款中明顯不當(dāng)?shù)暮x,首先要明晰整個(gè)201條理順序,第一款規(guī)定,除下列五種情況,一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議,;第2款規(guī)定,“......認(rèn)為量刑建議不當(dāng)......對量刑建議提出異議......可以調(diào)整量刑建議......不調(diào)整量刑建議或者調(diào)整量刑建議后仍然明顯不當(dāng)?shù)?.....第1款和第2款規(guī)定的領(lǐng)域一個(gè)是罪名與量刑建議,一個(gè)是量刑建議,通常情況下,在指控罪名是正確無誤的情況下才會(huì)考慮量刑的問題,若罪名認(rèn)定錯(cuò)誤,量刑更無從談起。只有在指控罪名適當(dāng),量刑建議有瑕疵之處時(shí),方可適用第2款的規(guī)定,兩款的前置條件不同,根本無法混為一談。

    如前文所述,該條第2 款僅規(guī)定檢察院調(diào)整量刑建議的問題,與第1款有關(guān)罪名與量刑建議的采納問題相區(qū)分,那么若法院發(fā)現(xiàn)指控罪名不當(dāng)時(shí),可否允許檢察院調(diào)整指控罪名呢?實(shí)際上這個(gè)問題回到了前面討論的第1款的第(4)項(xiàng)情形。

    量刑建議效率規(guī)則是201條第2款的明定規(guī)則,核心內(nèi)容是將量刑適當(dāng)?shù)膶?shí)體標(biāo)準(zhǔn)作為量刑建議采納的唯一法定標(biāo)準(zhǔn),量刑建議與最終量刑的差距應(yīng)當(dāng)保持在合法合理的范圍之內(nèi),即不得存在明顯不當(dāng)?shù)那樾?。檢察機(jī)關(guān)在提出量刑建議時(shí)應(yīng)當(dāng)避免明顯不當(dāng),而明顯不當(dāng)應(yīng)作何理解,是否包括畸重和畸輕,按照社會(huì)一般人思維,應(yīng)當(dāng)包括畸輕和畸重。在最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》第584條第(3)款、第591條第1款第(8)項(xiàng)以及最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第375條第2款第(6)項(xiàng)中,只規(guī)定在量刑建議明顯不當(dāng)時(shí)程序應(yīng)該如何進(jìn)行,而沒有明確“明顯不當(dāng)”的含義。法律規(guī)則本身即是一個(gè)具有嚴(yán)謹(jǐn)邏輯結(jié)構(gòu)的判斷和命題,在適用法律規(guī)則解決糾紛個(gè)案時(shí)需要運(yùn)用法律規(guī)則本身的內(nèi)在邏輯推導(dǎo)出結(jié)論 。201條所列舉的五種情況和第二款中的“明顯不當(dāng)”根據(jù)201條的立法目的來解釋,亦需要從保護(hù)被告人的角度考慮,從中可見,只有法院認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)提出的量刑建議畸重,才可以適用201條第2款。第2款第一句的后半句,“或者被告人、辯護(hù)人對量刑建議提出異議的”中的“或者”一詞,在敘述句中表示選擇關(guān)系和并列關(guān)系,通常情況,被告人、辯護(hù)人對量刑建議提出異議的只有一種情況,就是認(rèn)為量刑建議對被告不利,加重了被告的刑罰,那么可推知前半句中的“明顯不當(dāng)”表示量刑建議畸重。

    三、回歸余案爭議問題

    余某某交通肇事案中,一審法院認(rèn)為,被告人作為紀(jì)檢干部應(yīng)當(dāng)以身作則,醉酒駕車主觀惡性較大,判處緩刑不足以懲戒犯罪,因此不予采納量刑建議。公訴人的抗訴意見認(rèn)為,一審法院不采納量刑建議的理由不能成立,不符合《刑事訴訟法》201條第1款(1)至(4)項(xiàng)規(guī)定的情形。理由如下:第一,被告人紀(jì)檢干部的身份與其實(shí)施的犯罪行為并無聯(lián)系,不可以此加重刑罰。第二,一審法院在認(rèn)定交通肇事的事實(shí)時(shí)將酒后駕車和逃逸作為加重情節(jié)予以評價(jià),而在量刑時(shí)再次運(yùn)用逃逸情節(jié)加重處罰,出于對同一情節(jié)的重復(fù)評價(jià)。第三,被告撞人時(shí)并未意識(shí)到自己撞了人,事后發(fā)覺回到現(xiàn)場,并在三小時(shí)后投案,屬于自首行為。加上認(rèn)罪悔罪、積極賠償被害人家屬并獲得諒解,應(yīng)認(rèn)定被告主觀惡性不大。因此,檢察院量刑建議合理合法,一審人民法院不予采納屬于程序違法。被告的上訴意見是,不構(gòu)成肇事逃逸,并且自己的職業(yè)身份不應(yīng)作為酌定量刑標(biāo)準(zhǔn)。在這里檢察機(jī)關(guān)運(yùn)用201條第1款第(1)至(4)項(xiàng)的規(guī)定來證明提出的量刑建議并無明顯不當(dāng),將第1款的規(guī)定情形視為第2款的依據(jù)。

    二審法院認(rèn)為,余某某在事故發(fā)生時(shí)對于自己撞了人一事是明知的,第一,從現(xiàn)場道路環(huán)境看,道路平坦,路燈照明正常,路面視線良好,肇事車輛前燈正常開啟,天氣正常,第二,被害人遭受撞擊時(shí)力度非常之大,將肇事車輛前機(jī)器蓋、前擋風(fēng)玻璃撞壞,并且騰空連續(xù)翻滾,均發(fā)生在被告的視線范圍之內(nèi)。第三,被告案發(fā)前雖曾飲酒但并未進(jìn)入醉酒狀態(tài),意識(shí)清晰并能夠有效控制自己身體。被告在撞人后并未剎車,及時(shí)校正行車方向回到行車道繼續(xù)行駛。在此情況下,被告始終辯稱自己不知道撞人,與本案客觀證據(jù)明顯不符。因此被告構(gòu)成交通肇事逃逸,并且不構(gòu)成自首,主觀惡性較大。

    案件的爭議焦點(diǎn)主要在二,一是被告余某某的身份是否應(yīng)作為不適用緩刑的條件之一,其次被告余某某在事發(fā)時(shí)是否明知自己撞了人。最終二審法院認(rèn)為,一審法院將被告的身份作為不采納原公訴機(jī)關(guān)判處緩刑的量刑建議的理由并無不當(dāng),是否適用緩刑只是刑罰執(zhí)行方式的選擇,而非對刑罰種類或者刑期長短的調(diào)整,不存在刑罰孰輕孰重的問題,并未因被告身份而從重處罰。被告屬于交通肇事逃逸,并將醉酒駕駛評價(jià)為從重處罰情節(jié),一審法院未據(jù)此在量刑時(shí)對被告予以從重處罰,量刑不當(dāng),予以糾正。被告在撞人時(shí)已明知自己撞了人,在投案之后并未如實(shí)供述罪行,不成立自首。對此,有學(xué)者指出被告在兩級程序中作出的口供有所區(qū)別,這是導(dǎo)致一審法院認(rèn)定為自首而二審法院不認(rèn)定為自首的重要原因,在這種情況下應(yīng)以一審供述為依據(jù) 。

    判斷量刑建議是否明顯不當(dāng),確實(shí)缺乏一定的可操作性,應(yīng)運(yùn)用罪責(zé)刑相適應(yīng)的理論基礎(chǔ),有論者認(rèn)為明顯不當(dāng)包括主刑選擇錯(cuò)誤、刑罰的檔次適用錯(cuò)誤、量刑幅度畸重畸輕、適用附加刑錯(cuò)誤、適用緩刑錯(cuò)誤等 。本案中一審法院將不應(yīng)當(dāng)適用緩刑作為不采納量刑建議的理由,認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)提出的量刑建議畸輕。一審法院不采納量刑建議的理由也認(rèn)為刑罰過輕,不足以懲戒被告。如果運(yùn)用前文對刑事訴訟法201條的解釋方法,可以認(rèn)定一審法院和二審法院錯(cuò)誤適用了該條法律,是不利于被告的適用方法。

    存疑時(shí)有利于被告人的原則,是指在難以認(rèn)定事實(shí)的時(shí)候應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的結(jié)論,或者在案件事實(shí)證明過程中出現(xiàn)不確定因素,作出有利于被告人的解釋或認(rèn)定,以此體現(xiàn)刑法解釋的謙抑性。與案件事實(shí)不同,法律規(guī)則被明確規(guī)定在成文法中,具有強(qiáng)行性和指導(dǎo)性,法律運(yùn)行過程中,制定是基礎(chǔ)和起點(diǎn),實(shí)施是將規(guī)范具體化、現(xiàn)實(shí)化的過程,從應(yīng)然狀態(tài)到實(shí)然狀態(tài)是法律價(jià)值和立法宗旨的體現(xiàn),考察法的實(shí)現(xiàn)效果應(yīng)將法規(guī)則置于整個(gè)社會(huì),探索在司法實(shí)踐中規(guī)則的適用問題。從認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度的價(jià)值取向上看,公正為本、效率優(yōu)先是是主流導(dǎo)向,本案中一審和二審法院均認(rèn)為檢察院的量刑建議畸輕,從而不采納量刑建議,這樣的做法是否符合認(rèn)罪認(rèn)罰的基本價(jià)值理念,是否在追求效率的基礎(chǔ)之上確保司法公正,是否符合刑訴法201條的解釋,都需要進(jìn)入案件進(jìn)行個(gè)案分析,在量刑建議有效規(guī)則范圍內(nèi)審查量刑建議是否妥當(dāng)。

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    作者簡介:

    陳韻,1996年1月6日,籍貫:湖北恩施,學(xué)歷:碩士,研究方向:刑事訴訟法。

    (1.云南大學(xué) 云南 昆明 650500;2云南省審計(jì)廳)

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