美國知識產(chǎn)權(quán)證券化法律制度研究

林浩鼎

摘要 通過將知識產(chǎn)權(quán)變成證券化可交易的有價(jià)證券，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)的資本化。在美國，已經(jīng)形成相對完善的知識產(chǎn)權(quán)證券化法律制度。美國也是最早推行知識產(chǎn)權(quán)的證券化，這都是源于美國發(fā)達(dá)的金融業(yè)和金融創(chuàng)新。在經(jīng)過近20年的發(fā)展歷程當(dāng)中，知識產(chǎn)權(quán)證券化證券操作模式日漸成熟，法律規(guī)范也日漸完善。人們對于知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值認(rèn)識深度增加，通過將企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)變成可流通的證券，將提高公司的融資能力，并吸引外部大量的投資者。

關(guān)鍵詞 資產(chǎn)證券化 知識產(chǎn) 權(quán)美國

中圖分類號：D9712 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.02.032

美國在1997年，知識產(chǎn)權(quán)證券化逐步被美國的學(xué)術(shù)界重視，并開展了大范圍的研究活動(dòng)。美國的法律界也加強(qiáng)了對知識產(chǎn)權(quán)證券化過程的研究分析，多數(shù)研究學(xué)者在法律制度方面開展研究，主要是研究知識產(chǎn)權(quán)在轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)方面，以及研究知識產(chǎn)權(quán)在企業(yè)破產(chǎn)之后所形成的風(fēng)險(xiǎn)，并進(jìn)行研究分析。多數(shù)研究學(xué)者的研究方向都在研究知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)的問題，我國在知識產(chǎn)權(quán)的證券研究方面才剛剛開始。國內(nèi)的研究學(xué)者多數(shù)是研究證券化的基本原理，以及對證券化的過程進(jìn)行深入研究。金融界的相關(guān)人員研究證券交易過程中如何去科學(xué)地評估知識產(chǎn)權(quán)的價(jià)值，并有部分學(xué)者研究了證券交易的結(jié)構(gòu)。

一、知識產(chǎn)權(quán)證券化概念

知識產(chǎn)權(quán)的擁有者通過合理地評估知識產(chǎn)權(quán)的價(jià)值，以及預(yù)估產(chǎn)權(quán)未來可能形成的現(xiàn)金流。將產(chǎn)權(quán)所形成的基礎(chǔ)資產(chǎn)作為知識產(chǎn)權(quán)的評估價(jià)值，并應(yīng)用適當(dāng)?shù)慕鹑谑侄?，將知識產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)和收益進(jìn)行合理的分析，并實(shí)現(xiàn)收益和風(fēng)險(xiǎn)的分離。再通過SPV機(jī)構(gòu)來發(fā)行知識產(chǎn)權(quán)有價(jià)證券，形成可流通有價(jià)證券，這就是知識產(chǎn)權(quán)證券化的過程。知識產(chǎn)權(quán)形成有價(jià)證券的過程有兩種方式，第1種是產(chǎn)權(quán)的擁有者將其作為基礎(chǔ)的無形資產(chǎn)，并開展證券化的操作;第2種，產(chǎn)權(quán)擁有者可以在使用協(xié)議中規(guī)定產(chǎn)權(quán)未來所形成的收益，作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，來開展證券化操作。在實(shí)際的企業(yè)經(jīng)營中，多數(shù)企業(yè)都是將知識產(chǎn)權(quán)未來的收益作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，來發(fā)行有價(jià)證券。因而，未來的知識產(chǎn)權(quán)證券化發(fā)展前景比較廣闊，上升空間也比較大。但是，在知識產(chǎn)權(quán)證券化的發(fā)展過程中，也需要構(gòu)建完善的法律體系，來保證證券化工作的順利開展，降低知識產(chǎn)權(quán)在形成證券過程中盡量的降低風(fēng)險(xiǎn)，提高對知識產(chǎn)權(quán)擁有者的保護(hù)。

二、知識產(chǎn)權(quán)證券化的流程

（一）將證券化資產(chǎn)打包

直接構(gòu)建資金池將公司內(nèi)部的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行合理的評估，聘請外部獨(dú)立的資產(chǎn)評估公司來評估知識產(chǎn)權(quán)的價(jià)值。通過適當(dāng)?shù)慕鹑诎b，以將知識產(chǎn)權(quán)形成可流通的有價(jià)證券。公司需要確定內(nèi)部的知識產(chǎn)權(quán)的實(shí)際價(jià)值，以選出優(yōu)質(zhì)的資產(chǎn)。如果公司選用內(nèi)部核心產(chǎn)權(quán)來開展證券化，對企業(yè)經(jīng)營發(fā)展就有重大影響，將知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行金融包裝和資產(chǎn)證券化，就容易對公司未來的核心競爭力形成影響，容易被外界的競爭對手而收購。例如，通過將知識資產(chǎn)打包投放在資本市場，還需要分析資本市場對于公司知識產(chǎn)權(quán)價(jià)值的期望值，以此才能夠獲得更高的市場價(jià)值。

（二）創(chuàng)建SPV

企業(yè)將知識產(chǎn)權(quán)形成一個(gè)資產(chǎn)包，然后再將資產(chǎn)包轉(zhuǎn)讓給SPV公司，這樣就可以實(shí)現(xiàn)SPV公司知識資產(chǎn)的破產(chǎn)、隔離。同時(shí)，也可以將知識產(chǎn)權(quán)的擁有者，從資產(chǎn)的運(yùn)用操作方面來隔離，將資產(chǎn)獨(dú)立出來。如果知識產(chǎn)權(quán)的擁有者破產(chǎn)之后，已經(jīng)發(fā)行了知識產(chǎn)權(quán)證券就不會被那破產(chǎn)程序影響，證券也不會納入到企業(yè)財(cái)產(chǎn)破產(chǎn)的過程中。

（三）增強(qiáng)信用等級

產(chǎn)權(quán)的擁有者提高自身的信用等級，將有利于推動(dòng)知識產(chǎn)權(quán)的證券化操作，公司還可以提升自身的信用額度，獲得銀行等金融機(jī)構(gòu)更多的資金支持。

（四）證券信用評級

投資者在開展投資過程中，通常會分析證券發(fā)行者的信用等級。因而，支持資產(chǎn)的擁有者在發(fā)行知識產(chǎn)權(quán)證券時(shí)，要首先提升自身的信用等級。通過外界獨(dú)立的信用評級機(jī)構(gòu)，對公司進(jìn)行科學(xué)的評級，及時(shí)地向社會投資者公開公司的基本經(jīng)營信息，以此增加投資者對公司以及對知識產(chǎn)權(quán)證券的了解。證券評級機(jī)構(gòu)有深入地研究公司知識產(chǎn)權(quán)的價(jià)值，并對基礎(chǔ)資產(chǎn)的情況進(jìn)行深入的分析研究。

（五）發(fā)行證券

證券的發(fā)行人在發(fā)行知識產(chǎn)權(quán)證券時(shí)，要重點(diǎn)研究社會投資者的投資喜好、投資特點(diǎn)，以及根據(jù)投資者對于風(fēng)險(xiǎn)和收益的偏好，來著重地設(shè)計(jì)證券。針對不同的投資者，來發(fā)行不同的有價(jià)證券。當(dāng)前在美國發(fā)行的知識產(chǎn)權(quán)證券有債券和一部分信托權(quán)證，在美國發(fā)行證券的機(jī)構(gòu)主要為私募基金。知識產(chǎn)權(quán)的發(fā)行將大大地改善當(dāng)前美國資本市場證券的種類。

（六）二級市場流通

在美國資本市場當(dāng)中，已經(jīng)形成了比較成熟的二級市場，知識產(chǎn)權(quán)證券可以在二級市場進(jìn)行順暢的流動(dòng)、退出。只有流動(dòng)性較高的知識產(chǎn)權(quán)證券，才會獲得投資者的青睞。在美國證券市場中，二級流通市場相對發(fā)達(dá)，其中知識產(chǎn)權(quán)證券流通機(jī)制比較完善和成熟…。

三、美國知識產(chǎn)權(quán)證券化發(fā)展歷程

（一）知識產(chǎn)權(quán)證券化的繁榮

在2005年，美國知識產(chǎn)權(quán)證券化發(fā)展過程中經(jīng)歷了低潮，又實(shí)現(xiàn)了復(fù)蘇繁榮的轉(zhuǎn)折。在這一年，美國的證券化法律制度得到了完善和豐富，同時(shí)也在這一年，SPV專業(yè)投資公司被引入到社會的公眾面。前通過構(gòu)建SPV，大幅度地降低融資成本，提高融資的效率。由此可以看出，在這一年當(dāng)中，美國的證券化法律機(jī)制得到充分的完善，并實(shí)現(xiàn)了推動(dòng)證券市場發(fā)展和繁榮。

（二）知識產(chǎn)權(quán)證券化的發(fā)展

在2009年，國際的貨幣基金組織機(jī)構(gòu)發(fā)布了一篇關(guān)于全球金融穩(wěn)定性的報(bào)告，這篇報(bào)告主要闡述了未來資產(chǎn)證券化的發(fā)展方向，同時(shí)報(bào)告也表明未來全球的資產(chǎn)證券化，仍然是推動(dòng)資產(chǎn)流動(dòng)、降低資產(chǎn)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)的有力手段。在全球各國加強(qiáng)對資產(chǎn)交易的監(jiān)管，并不斷地完善證券化法律制度，以此推動(dòng)全球各國資產(chǎn)證券化的復(fù)蘇和發(fā)展。

四、美國知識產(chǎn)權(quán)證券化法律問題分析

（一）SPV破產(chǎn)的法律問題

在發(fā)行知識產(chǎn)權(quán)有價(jià)證券時(shí)，通過構(gòu)建SPV機(jī)構(gòu)，就可以將資產(chǎn)的擁有人與證券發(fā)行機(jī)構(gòu)相隔離，進(jìn)而降低發(fā)行成本。發(fā)行人破產(chǎn)會對證券發(fā)行產(chǎn)生的影響，同時(shí)SPV機(jī)構(gòu)內(nèi)部的，有價(jià)證券不會納入到企業(yè)破產(chǎn)的清算領(lǐng)域中。因此，提高了證券交易的安全性，但是在實(shí)際的證券交易過程中，也通過將資產(chǎn)有價(jià)證券與資產(chǎn)的擁有人相隔離，并能不能夠完善地降低知識產(chǎn)權(quán)發(fā)行中的法律問題。在美國證券法律當(dāng)中，規(guī)定根據(jù)實(shí)際破產(chǎn)申請人不可以將有價(jià)證券納入到清算中。SPV分為自愿破產(chǎn)和非自愿破產(chǎn)，其中自愿破產(chǎn)是債務(wù)人主動(dòng)提出破產(chǎn)申請，然而非資源破產(chǎn)是債權(quán)人提出公司的破產(chǎn)申請。

（二）破產(chǎn)放棄問題

在美國的資本市場中，資產(chǎn)擁有者通過提出SPV破產(chǎn)，來實(shí)現(xiàn)有價(jià)證券的清算，因而在SPV機(jī)構(gòu)內(nèi)部，需要在其公司的章程中明確的規(guī)定出與各個(gè)證券投資者的約定。在申請破產(chǎn)之后，SPV公司要主動(dòng)地提出破產(chǎn)申請，放棄部分權(quán)利。破產(chǎn)放棄是當(dāng)今美國SPV機(jī)構(gòu)實(shí)現(xiàn)自愿破產(chǎn)一種有效方式。在美國的各個(gè)證券投資機(jī)構(gòu)中，破產(chǎn)申請得到廣泛的應(yīng)用和普及。然而破產(chǎn)放棄的法律問題仍然是美國研究學(xué)者所熱議的問題。其中，SPV機(jī)構(gòu)擁有自由處置有價(jià)證券的權(quán)利，同時(shí)也具有一定的破產(chǎn)放棄的權(quán)力。破產(chǎn)機(jī)構(gòu)在處置有價(jià)證券時(shí)，損壞了社會投資者權(quán)益。因而，有部分專家學(xué)者認(rèn)為SPV機(jī)構(gòu)提出破產(chǎn)放棄沒有具體的法律依據(jù)。在處理實(shí)際的法律案件當(dāng)中，法官也認(rèn)為破產(chǎn)放棄存在一定的法律問題。

在美國的破產(chǎn)法當(dāng)中，規(guī)定企業(yè)自愿的放棄破產(chǎn)，申請權(quán)利并不會得到法律的禁止，因而破產(chǎn)申請的放棄也是破產(chǎn)人的權(quán)利，企業(yè)提出破產(chǎn)放棄將促使債務(wù)人和債權(quán)人不必經(jīng)過司法機(jī)構(gòu)來解決公司的債務(wù)問題，這將大幅度的降低了這個(gè)問題的處理效率，也降低了管理成本，有助于公司的債務(wù)人走出經(jīng)營困境，提高企業(yè)經(jīng)營發(fā)展質(zhì)量，在嚴(yán)格意義上，企業(yè)自愿提出破產(chǎn)，法律會允許不承認(rèn)申請破產(chǎn)放棄，通過給予企業(yè)破產(chǎn)放棄的權(quán)利將有利于企業(yè)的新生。

（三）自愿凍結(jié)的放棄

在美國處理證券糾紛案件過程中，部分企業(yè)徹底的放棄破產(chǎn)權(quán)利，將大幅度的影響知識產(chǎn)權(quán)證券化的交易過程，影響證券交易的安全性。部分知識產(chǎn)權(quán)證券的持有人會實(shí)現(xiàn)凍結(jié)企業(yè)的資產(chǎn)，如果企業(yè)申請破產(chǎn)，則就會自動(dòng)凍結(jié)公司內(nèi)部的所有資產(chǎn)，并開始開展債務(wù)的清償、擔(dān)保執(zhí)行等工作，這樣就進(jìn)入了公司的破產(chǎn)清算程序。通過推動(dòng)公司進(jìn)入破產(chǎn)程序，將首先保證證券持有人的合法權(quán)益。

（四）設(shè)置SPV業(yè)務(wù)范圍

在SPV的經(jīng)營過程中，通過法律的途徑來規(guī)范SPV的業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍。隨著SPV經(jīng)營規(guī)模的擴(kuò)增，其負(fù)債也在逐步的擴(kuò)大。當(dāng)負(fù)債達(dá)到一定的比例時(shí)，公司就有可能產(chǎn)生破產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。因而，SPV就有可提出公司的破產(chǎn)申請。通過合理地規(guī)范SPV經(jīng)營業(yè)務(wù)，是避免公司出現(xiàn)破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的一個(gè)重要舉措。在美國的證券交易操作中，信用評級機(jī)構(gòu)提出有效的限制，SPV業(yè)務(wù)和負(fù)債結(jié)構(gòu)將大幅度的降低，SPV的破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)也會促使SPV機(jī)構(gòu)在破產(chǎn)過程中實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)的隔離，有價(jià)證券的隔離。

在給SPV機(jī)構(gòu)設(shè)立章程時(shí)，要規(guī)范SPV機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)經(jīng)營領(lǐng)域，同時(shí)也需要限制公司的負(fù)債金規(guī)模。當(dāng)SPV機(jī)構(gòu)發(fā)行大量的知識產(chǎn)權(quán)證券時(shí)，這樣就容易產(chǎn)生債務(wù)償還風(fēng)險(xiǎn)的問題。當(dāng)SPV機(jī)構(gòu)不能夠切實(shí)地履行債務(wù)償時(shí)，債權(quán)人就有理由申請SPV機(jī)構(gòu)的破產(chǎn)。在美國，通常情況下會將SPV的債務(wù)額度控制在正常的交易范圍之內(nèi)。在開展證券交易過程，投資者簽訂投資協(xié)議時(shí)，要求證券發(fā)行機(jī)構(gòu)償還知識產(chǎn)權(quán)證券的本金和收益。在SPV破產(chǎn)之后，首先就要保證知識產(chǎn)權(quán)證券投資人的合法權(quán)益。

（五）設(shè)立不具備破產(chǎn)的條件

在美國的破產(chǎn)法當(dāng)中，規(guī)定SPV破產(chǎn)隔離，必須具備一定的條件。非商業(yè)信托公司不適用于公司的破產(chǎn)條件，因而不能夠?qū)⒎巧虡I(yè)信托公司作為SPV。破產(chǎn)法也規(guī)定，商業(yè)信托公司可以納入到破產(chǎn)的相關(guān)條款當(dāng)中。

（六）知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

資產(chǎn)證券的發(fā)行人通過應(yīng)用SPV機(jī)構(gòu)，來轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)有價(jià)證券，并在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中明確的規(guī)定，未來知識產(chǎn)權(quán)的收益問題，受益權(quán)以及債權(quán)的歸屬問題。知識產(chǎn)權(quán)的收益權(quán)轉(zhuǎn)讓是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓過程，這種債權(quán)能否被公司的債務(wù)人順利的轉(zhuǎn)讓，是美國資產(chǎn)證券市場中發(fā)展的一個(gè)重要標(biāo)志。

五、結(jié)語

知識產(chǎn)權(quán)證券化已經(jīng)成為當(dāng)前企業(yè)融資的一個(gè)重要渠道，將企業(yè)的研發(fā)成果、專利技術(shù)等知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)化為有價(jià)證券，來投放于資本市場，以獲得豐厚的資本回報(bào)和資金來源。在美國，知識產(chǎn)權(quán)證券化也成為一個(gè)資本市場的重要標(biāo)志。同時(shí)，知識產(chǎn)權(quán)證券也被投資者追捧的金融衍生品，與傳統(tǒng)投資產(chǎn)品不同，知識產(chǎn)權(quán)具有較大投資風(fēng)險(xiǎn)。因而，國家就需要通過制定完善的法律法規(guī)，來降低知識產(chǎn)權(quán)證券化過程的風(fēng)險(xiǎn)問題，減少違規(guī)操作，以最大化地保證證券投資者的利益。