英美法學(xué)教育中交易技能課程的特色和借鑒

李嘉文,王葆蒔

(湖南師范大學(xué) 法學(xué)院,湖南 長沙 410081)

近年來,越來越多地方高校意識到實踐教學(xué)的重要性,開始對實踐技能教學(xué)進(jìn)行嘗試與探索,并取得了一定的成績,但也存在著明顯不足,主要表現(xiàn)在缺乏針對性的技能培養(yǎng)和能力訓(xùn)練、模擬法庭和實習(xí)工作流于形式、實務(wù)界人士參與講學(xué)效果欠佳等。英美法系國家法學(xué)教育重視實務(wù)技能的培養(yǎng),法律實踐教學(xué)和技能課程較為成熟,對我國高校具有較大的借鑒意義。

一、美國的法學(xué)交易技能課程

美國法學(xué)院的教學(xué)理念是“幫助學(xué)生成為法律工作者或法學(xué)教育者”,即訓(xùn)練、培養(yǎng)在實踐中分析和解決法律實務(wù)的各種能力,使學(xué)生如同實務(wù)工作者一樣思考問題;重點(diǎn)是培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法律的“技巧和職業(yè)價值理念”的能力,包括辯論、談判、會見當(dāng)事人和提供咨詢服務(wù)。[1]

以耶魯法學(xué)院為例,其法律實踐課包括文書寫作、法律診所、法律援助、法律談判等多種課程。其中的創(chuàng)新與創(chuàng)業(yè)法律診所(Entrepreneurship and Innovation Clinic),以各種初創(chuàng)企業(yè)和新興公司為平臺,讓學(xué)生在實踐中了解公司運(yùn)作中的事項和相關(guān)法律問題,包括創(chuàng)業(yè)前咨詢和發(fā)起人協(xié)議、公司文件起草、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和許可、雇傭協(xié)議、合作協(xié)議及其他商業(yè)合同等。學(xué)生在課程中學(xué)習(xí)會見客戶、合同和其他交易文件的談判和起草等技能。每周舉行兩次研討會,供學(xué)生與老師充分交流。除基本法律技能教學(xué)之外,診所還向?qū)W生介紹商業(yè)、金融、人力資本和其他非法律領(lǐng)域在為企業(yè)提供法律咨詢方面的作用。學(xué)生必須花費(fèi)大量課外時間,直接為各種企業(yè)提供法律顧問服務(wù),解決創(chuàng)業(yè)、經(jīng)營和發(fā)展中產(chǎn)生的交易問題,并全程受診所老師的指導(dǎo)監(jiān)督。

重返社會法律診所(Reentry Clinic)為有刑事犯罪的人提供民事代理,幫助他們挑戰(zhàn)和克服障礙,成功重返社會。對于有犯罪記錄的人來說,阻礙他們重新融入社會的障礙依然存在,這使他們難以找到工作和住房、獲得醫(yī)療和其他保障。參加診所的學(xué)生在律師的指導(dǎo)下會見客戶和證人,提供書面辯護(hù),進(jìn)行正式或非正式的事實調(diào)查。診所鼓勵學(xué)生參加有關(guān)重返社會問題的會議,包括每月的重返圓桌會議和“新起點(diǎn)”咨詢小組。

另外一所在法律實務(wù)技能課程方面成就斐然的是位于南部的埃默里大學(xué)。埃默里大學(xué)法學(xué)院設(shè)立了商事交易法實務(wù)中心,專門致力于學(xué)生實務(wù)應(yīng)用技能的培養(yǎng),其開設(shè)的課程包括:合同起草和審查、商務(wù)談判、非訴訟爭議解決、交易實務(wù)、法律倫理和職業(yè)規(guī)范等。交易事務(wù)法,亦稱交易法,其目的是促成雙方握手言和,即通過談判達(dá)成協(xié)議,實現(xiàn)互利。與訴訟的對抗性特點(diǎn)不同,交易法旨在找到當(dāng)事人共同的利益。交易法訓(xùn)練注重細(xì)節(jié),不僅要使用含蓄語言,還要有能力迅速辨認(rèn)他人暗語中的陷阱。埃默里大學(xué)的交易技能課程將理論與實踐結(jié)合起來,學(xué)生不僅學(xué)習(xí)金融知識和商業(yè)法,還重點(diǎn)訓(xùn)練合同起草及其他關(guān)鍵技能,畢業(yè)后能直接從事公司交易事務(wù)。目前埃默里法學(xué)院有13名教授從事該課程的教學(xué)設(shè)計,另外還有40多名兼職教授,他們大多是資深律師和仲裁員。法學(xué)院教授負(fù)責(zé)設(shè)計課程,包括擬定課程大綱、選擇教材、設(shè)計案例、聯(lián)系和聘任兼職教授等;兼職教授除了負(fù)責(zé)授課,還會分享法律實踐中的經(jīng)驗,包括從處理委托人事務(wù)到管理商業(yè)業(yè)務(wù)的法律實踐。這樣既可以充分利用律師的豐富經(jīng)驗培養(yǎng)學(xué)生應(yīng)用技能,又通過大綱和教材設(shè)定具體的教學(xué)目標(biāo),避免有的律師過于任意發(fā)揮。

二、英國的法學(xué)交易技能課程

英國法學(xué)教育分為三個階段:大學(xué)三年、律師學(xué)院培訓(xùn)一年以及實習(xí)兩年。本科生經(jīng)過三年學(xué)習(xí)后,必須再完成一年的法律職業(yè)培訓(xùn)課程和一到兩年的專業(yè)實習(xí),才可以取得職業(yè)資格,成為正式的法律工作者。[2]英國有專門針對律師培訓(xùn)的英國法律大學(xué)(The university of law),設(shè)有從學(xué)位教育到職業(yè)教育的課程:法學(xué)學(xué)士(LLB)、法學(xué)碩士(MA)、法律碩士(LLM)、法律實務(wù)課程、律師職業(yè)培訓(xùn)課程、事務(wù)律師課程和訴訟律師課程。

英國法律大學(xué)的律師實務(wù)技能課程(Legal Practice Course, LPC)注重培養(yǎng)學(xué)生成為律師所需具備的實際技能。課程分為必修模塊和選修模塊兩個階段。必修課的學(xué)習(xí)內(nèi)容包括:律師執(zhí)業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德、商法知識和實務(wù)技能以及糾紛解決知識和技能三個部分,主要學(xué)習(xí)法律談判、法律檢索、會見當(dāng)事人、文章寫作與文件起草等科目。選修課包括刑事訴訟法、不動產(chǎn)法、銀行和金融法、商事糾紛解決、競爭法、勞動法等十余種,學(xué)生可自由選擇三門課程。

LPC課程目前由英國的36所大學(xué)等學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé),包括全日制一年和脫產(chǎn)學(xué)習(xí)兩年兩種方式,上課以20人左右的小班授課為主。教材由英國律師學(xué)院(Inns of Court,即律師公會)教師編寫。在完成LPC課程學(xué)習(xí)之后,申請人須在一家律師事務(wù)所實習(xí),在導(dǎo)師的帶領(lǐng)下從事輔助性工作、學(xué)習(xí)執(zhí)業(yè)經(jīng)驗。兩年實習(xí)期滿,經(jīng)過律師協(xié)會審核認(rèn)可之后,實習(xí)律師成為正式事務(wù)律師。不難發(fā)現(xiàn),法律實踐課程設(shè)立的目的,是要保證實習(xí)事務(wù)律師在實習(xí)合同開始之前即具備有效工作的知識和技能。[3]

大律師執(zhí)業(yè)培訓(xùn)課程(Bar Professional Training Course, BPTC)與LPC課程在課程設(shè)置方面較為相似,包括基礎(chǔ)知識、核心技能、模擬法庭和選修課等四個部分。其中基礎(chǔ)知識包括民事訴訟和證據(jù)、刑事訴訟、證據(jù)與量刑以及職業(yè)道德等;核心技能訓(xùn)練包括文件起草與寫作、詢問技巧、主持會議與法庭外的糾紛解決等內(nèi)容;選修課則包括刑事訴訟法、調(diào)解、衡平法、國際商事實踐、家事法與勞動爭議解決等八門課程。

三、新加坡的法學(xué)交易技能課程

新加坡的法學(xué)教育的發(fā)展經(jīng)歷了法學(xué)通識教育模式、法學(xué)職業(yè)教育模式和綜合性法學(xué)教育模式三個階段。在綜合性法學(xué)教育模式下,課程分為兩個階段:第一階段為法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)習(xí),包括大量的法學(xué)必修課程,例如合同法、侵權(quán)法、刑法、財產(chǎn)法、憲法、公司法、程序與證據(jù)法、法律方法與體系、法律實務(wù)與方法,以及合伙和代理法等。第二階段包含了少量必修課和大量選修課,讓學(xué)生自由地選擇將來的發(fā)展方向。綜合模式要求法科學(xué)生在完成法學(xué)基礎(chǔ)課程的基礎(chǔ)上,應(yīng)被賦予足夠的自由去選擇自己感興趣、存在社會客觀需求的方向進(jìn)行學(xué)習(xí)。一部分學(xué)生在第二階段仍以法學(xué)為主,努力成為職業(yè)律師或法學(xué)專門性人才;另一部分在第二階段選擇非法律領(lǐng)域作為自己學(xué)習(xí)的重點(diǎn),依托法學(xué)知識與上述領(lǐng)域知識的綜合交叉優(yōu)勢,致力成為該領(lǐng)域內(nèi)綜合性領(lǐng)導(dǎo)人才。

與律師資格掛鉤的“繼續(xù)教育課程”,屬于法學(xué)院課程的延續(xù)。該課程由新加坡總檢察長、高等法院大法官、律師公會和國立大學(xué)法學(xué)院組成的“法律課程委員會”(以下簡稱“SILE”)負(fù)責(zé)考核,[4]課程考核合格者有資格進(jìn)入律師樓實習(xí);實習(xí)結(jié)束,考核合格后,方能取得律師資格。SILE課程分為必修課與選修課兩個模塊,其中必修課涉及的領(lǐng)域甚廣,包括民事訴訟實務(wù)、刑事訴訟實務(wù)、破產(chǎn)法律實務(wù)以及不動產(chǎn)法律實務(wù)等七門課程;選修課則包括公司法律實務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)法律實務(wù)以及仲裁法律實務(wù)等內(nèi)容。

四、香港的法學(xué)交易技能課程

與英國的LPC課程和BPTC課程相對應(yīng),香港高校的法學(xué)院也提供全日制一年期律師培訓(xùn)課程,即“法律專業(yè)資格證”課程(postgraduate certificate in laws,簡稱“PCLL”),該課程是進(jìn)入律師行業(yè)之前必須修讀的專業(yè)技能培訓(xùn)項目。必須修讀該項目并且順利畢業(yè),才具備作為律師執(zhí)業(yè)的先決條件。目前只有香港中文大學(xué)、香港大學(xué)和香港城市大學(xué)可以開設(shè)PCLL項目。

PCLL課程由具有多年執(zhí)業(yè)和法律教育經(jīng)驗的高素質(zhì)教師指導(dǎo),他們持有香港、英國、澳大利亞、新西蘭和美國等多個司法管轄區(qū)的法律資格,包括執(zhí)業(yè)律師、法官、公認(rèn)的專家等。為確保學(xué)生獲得最真實的執(zhí)業(yè)體驗,課程具有高度互動的技能培訓(xùn)模塊,包括起草、談判、演示和替代性爭議解決練習(xí)。PCLL課程的教學(xué)模式是不斷更新的,以便對最新發(fā)展做出迅速反應(yīng)。PCLL的重點(diǎn)是聘請在實務(wù)界工作多年的律師教法學(xué)生如何做律師。每個老師都會分享他認(rèn)為做香港律師的全部重要的資料,并結(jié)合課堂上的講解和討論課上的案例進(jìn)行強(qiáng)化訓(xùn)練,這樣使學(xué)生在將來進(jìn)入律師行實習(xí)時,對法律實務(wù)有一個大致的方向和方法去解決實務(wù)問題。

與傳統(tǒng)教學(xué)模式相比,PCLL課程的顯著特征在于具有高度互動性和多元化教學(xué)。在PCLL課程上,教師通過大型小組會話(LGSs)和小組會話(SGSs)進(jìn)行教學(xué)。LGSs的主要目的是向?qū)W生介紹每個學(xué)科的法律原則和技能,但并不是完全由教師主導(dǎo)。SGSs是由10～15名學(xué)生組成的班級,由老師向?qū)W生提問并給出反饋,課堂以學(xué)生發(fā)言為中心,每人每周至少要發(fā)言3個小時以上。課后有大量的書面作業(yè)和少數(shù)需要反復(fù)練習(xí)的口頭作業(yè),例如模擬法庭交叉盤問證人。學(xué)生也將定期收到教師對其學(xué)習(xí)的反饋,這種評估是持續(xù)性的,涵蓋了寫作、起草文書、口頭練習(xí)等各個方面。

五、英美法系國家交易技能課程對我國的啟示

(一)注重職業(yè)教育、提倡雙師課堂

法學(xué)是一門實踐性很強(qiáng)的社會科學(xué),是一個不斷“實踐——學(xué)習(xí)——實踐”的過程。閉門造車只學(xué)習(xí)書本知識,只能機(jī)械誦讀法條而不知其應(yīng)用場景,無法領(lǐng)會法律在社會實踐中的精妙所在,導(dǎo)致用人單位對法學(xué)院畢業(yè)生“高分低能”“動手能力差”的評價，這一點(diǎn)從上述的比較法研究中也得到充分印證。英美法系的法學(xué)教育側(cè)重職業(yè)能力培養(yǎng),卻并不影響其涌現(xiàn)出大量杰出法學(xué)家。正是因為對實務(wù)技能課程的重視,才會促使法學(xué)生深入實踐發(fā)現(xiàn)問題,從而有的放矢地解決問題。我們的法學(xué)教育必須重視職業(yè)培訓(xùn)和實務(wù)能力養(yǎng)成。同時要看到,職業(yè)教育是一項系統(tǒng)性的社會化工程,需要凝聚社會各方的智慧和力量。學(xué)校應(yīng)當(dāng)和法院、檢察院和律師事務(wù)所密切合作,通過實務(wù)技能課程發(fā)揮雙師課堂的優(yōu)勢,聘請法官、檢察官、律師等法治工作者來到學(xué)校,把法治建設(shè)和法律實踐的最新經(jīng)驗和生動案例帶進(jìn)課堂,讓學(xué)生們接觸法官、律師的第一手實踐經(jīng)驗。這有利于學(xué)生把課堂上的法學(xué)知識轉(zhuǎn)化成為實踐中的法律思維能力、法律表達(dá)能力和對法律事實的探索能力,同體也能幫助學(xué)生從多維度、多角度觀察問題,促進(jìn)法律職業(yè)共同體的發(fā)展。

例如,湖南師范大學(xué)法學(xué)院設(shè)立了“法律實務(wù)技能中心”,依托卓越法律人才培養(yǎng)、法學(xué)綜合改革和雙千計劃等建設(shè)項目開設(shè)實務(wù)技能課程,包括案例分析、合同起草、談判方法、法律檢索等法律實務(wù)課程,以切實培養(yǎng)和提高學(xué)生適用法律知識、應(yīng)對社會需求的能力。法律實務(wù)技能課程將從實務(wù)部門中選擇經(jīng)驗突出、熱心公益者擔(dān)任兼職教師,與法學(xué)院老師共同主持課堂。兼職教師原則上按照中心的要求進(jìn)行授課,并融入個人實務(wù)經(jīng)驗。授課過程中注重學(xué)生的動手練習(xí),包括大量隨堂練習(xí)和模擬訓(xùn)練,取得很好的效果。

(二)增加訓(xùn)練、突顯實踐教學(xué)環(huán)節(jié)

目前的法學(xué)教育方法總體上仍然是以講授式教學(xué)為主,無法有效調(diào)動學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性,難以提高學(xué)生的實踐能力。與傳統(tǒng)法學(xué)教學(xué)方式不同,實務(wù)技能課程并不講授基礎(chǔ)理論知識,而是注重技能知識的訓(xùn)練與多方位能力的培養(yǎng),例如會見當(dāng)事人、出庭辯論技巧、法律文書寫作等。練習(xí)是培養(yǎng)技能的唯一方式,法學(xué)院必須提供練習(xí)適應(yīng)、歸納、評價法律。練習(xí)的含義是讓學(xué)生自己去做,使其從做的過程中領(lǐng)悟出技巧，比如歸納總結(jié)文本,尋找法律解決案件,對法律進(jìn)行釋義和評價等。教學(xué)過程中要充分利用角色扮演、小組討論、課堂反饋、教師提問、合作學(xué)習(xí)、模擬法庭、個案指導(dǎo)、視頻觀摩等手段,調(diào)動學(xué)生的參與度和積極性。未來教學(xué)改革中有必要加強(qiáng)實務(wù)技能課程訓(xùn)練,開展不同主題的法律診所課程,在老師的指導(dǎo)下參與法律訴訟,鍛煉學(xué)生的文書撰寫能力、辯論能力和團(tuán)隊協(xié)作能力,參與到完整的辦案流程。通過多學(xué)科的綜合訓(xùn)練,鍛煉學(xué)生案例分析能力和收集、整理、分析信息與表達(dá)等方面的能力。

六、結(jié)語

法治人才的核心職業(yè)能力是將學(xué)術(shù)性知識運(yùn)用于實踐法律工作的能力,但目前我國法律職業(yè)化教育缺乏技能訓(xùn)練,法學(xué)教育培養(yǎng)的畢業(yè)生動手能力明顯不足,英美法系法學(xué)教育中交易技能課程的設(shè)計,實現(xiàn)了較好的培養(yǎng)效果,對我國法學(xué)教育有較大借鑒意義。我國高校應(yīng)改善和加強(qiáng)實踐教學(xué),強(qiáng)化法律實踐能力的培養(yǎng),實現(xiàn)理論教學(xué)與實踐教學(xué)的嵌入式、交互式、貫通式實踐教學(xué)體系,同時加強(qiáng)理論界與實務(wù)界的合作,將實際工作部門的優(yōu)質(zhì)實踐教學(xué)資源引進(jìn)高校,實現(xiàn)法學(xué)人才培養(yǎng)的全程學(xué)訓(xùn)一體,有效推進(jìn)法學(xué)教育的供給側(cè)改革。