建筑企業(yè)如何應(yīng)對疫情帶來的影響？

文 / 周月萍 劉思俁 者麗瓊

近期，新型冠狀病毒肺炎疫情牽動了全國上下億萬同胞的心，也受到了全世界的關(guān)注。當(dāng)?shù)貢r間1 月30 日晚，世衛(wèi)組織宣布將疫情列為國際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件，但同時也就我國政府為應(yīng)對疫情采取的有力措施進行了充分肯定。為有效應(yīng)對疫情，近期國務(wù)院辦公廳和各地政府部門均下發(fā)緊急通知，延長春節(jié)假期和推遲企業(yè)復(fù)工時間。對建筑企業(yè)而言，除了因政府部門要求直接導(dǎo)致的停工外，疫情的影響也將體現(xiàn)在職員復(fù)工、勞務(wù)招聘、材料采購、物資運輸?shù)雀鱾€方面，從而對在建工程的工期和費用產(chǎn)生較大影響。對此，本文總結(jié)歸納了實務(wù)中可能出現(xiàn)的若干問題，并提供應(yīng)對建議與各建筑企業(yè)探討分享。

一、對于政府要求推遲復(fù)工的通知，建筑企業(yè)應(yīng)如何響應(yīng)？

1 月27 日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于延長2020 年春節(jié)假期的通知》，延長2020 年春節(jié)假期至2 月2 日。隨后，各地人民政府和建設(shè)行政部門又陸續(xù)發(fā)布了相關(guān)地方性文件，要求企業(yè)進一步推遲復(fù)工時間（具體請見附件一：各級政府已發(fā)布的推遲復(fù)工主要通知匯總），而北京市、上海市、江蘇省、云南省等地政府部門更是明確要求相關(guān)建設(shè)工程不得早于規(guī)定日期復(fù)工或新開工。對于上述要求建筑企業(yè)推遲復(fù)工的通知，企業(yè)可分情況予以響應(yīng)：

● 對屬于通知規(guī)定的推遲復(fù)工范圍內(nèi)，即未承擔(dān)特殊建設(shè)任務(wù)的大部分建筑企業(yè)，應(yīng)積極響應(yīng)政府要求采取推遲復(fù)工等相應(yīng)措施，否則根據(jù)《傳染病防治法》《突發(fā)事件應(yīng)對法》等法律法規(guī)，企業(yè)和相關(guān)負(fù)責(zé)人員將面臨行政處罰乃至刑事責(zé)任。同時，在推遲復(fù)工期間企業(yè)還應(yīng)注意：

（1）企業(yè)原則上不得要求員工提前復(fù)工，以減少人員聚集。但一些地方如上海市對于繼續(xù)生產(chǎn)不會造成人員流動以及因特殊原因確需提前復(fù)工的企業(yè)等也安排了審核報備機制，如企業(yè)確有需求可進行申請。除此之外，有條件的企業(yè)也可鼓勵職工在家上班（如對于設(shè)計和文案類工作）；

（2）企業(yè)應(yīng)按照政府要求做好疫情排查和員工宣傳、教育和防控工作，及時掌握人員動向和身體狀況，遇有異常情況及時處理并上報衛(wèi)生防控部門；做好響應(yīng)推遲復(fù)工的建設(shè)計劃調(diào)整安排，及時下達(dá)外來務(wù)工人員延期返程的指令，確保建設(shè)工作秩序。

● 對不屬于通知規(guī)定的推遲復(fù)工范圍內(nèi)，即涉及公共事業(yè)運行必需、疫情防控必需以及其他涉及重要國計民生的建筑企業(yè)，如火神山、雷神山等應(yīng)急醫(yī)院項目的工程實施單位以及保障城市運行的市政工程公司等，可按照有關(guān)規(guī)定開工建設(shè)。但企業(yè)需做好在崗職工和工地人員的防疫保護以及監(jiān)測排查措施，并按照相關(guān)法規(guī)和勞動行政部門的要求做好相關(guān)安排。

二、本次疫情可能會對在建工程造成哪些影響？

由于目前疫情還在發(fā)展之中，建議建筑企業(yè)密切關(guān)注企業(yè)所在地和工程所在地政府發(fā)布的推遲復(fù)工通知，并全面判斷可能產(chǎn)生的影響和風(fēng)險。根據(jù)目前各地的通知要求，企業(yè)受到的具體影響可能包括：

● 由于工程所在地政府明確要求推遲復(fù)工或因工地發(fā)生疫情等原因直接導(dǎo)致工程推遲復(fù)工或新開工，進而影響項目整體工期無法預(yù)期實現(xiàn)；

● 工程所在地未強制要求推遲復(fù)工或新開工，但因工程所需勞務(wù)和物資所在地采取停工停產(chǎn)或限制人員物資流動等措施，間接影響到工程的復(fù)工或新開工以及工程的實際建設(shè)進度；

● 工程可如期正常開工，但受疫情影響（包括現(xiàn)場的疫情排查和消毒、醫(yī)療防護用具的購買、疑似感染人員的隔離和處置；以及現(xiàn)場以外的政府管控措施或疫情本身導(dǎo)致勞務(wù)和物資緊缺和費用上漲）導(dǎo)致成本大幅增加。

三、本次疫情是否構(gòu)成不可抗力？

我國法律對不可抗力的定義為“不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況”。從2003 年“非典”期間的司法實踐[1]以及目前部分地方的指導(dǎo)性規(guī)定[2]來看，流行病疫情可作為不可抗力的一種情形，但具體到本次疫情以及特定的工程合同而言，疫情所造成的影響是否構(gòu)成不可抗力并可以此作為履行合同的免責(zé)事由需根據(jù)個案情況而定，具體來說：

● 由于不可抗力事件一旦發(fā)生將導(dǎo)致工程項目重大風(fēng)險，很多工程合同會就不可抗力的定義和法律后果進行明確約定。如我國已發(fā)布的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》等均已明確將“瘟疫”列為不可抗力的一種，并約定了發(fā)生此種情形時的處理程序和風(fēng)險分擔(dān)原則。因此，建筑企業(yè)首先可根據(jù)工程合同的約定，確定本次疫情是否構(gòu)成合同下的不可抗力以及相關(guān)處理程序和法律后果；

● 但目前市場上使用的部分工程合同范本，如《工程總承包合同示范文本（試行）》以及國際常用的FIDIC 合同條件并未將“瘟疫”明確列為不可抗力的一種，一些使用自行編制合同的工程項目也可能存在類似定義不明的情況。在此情形下，合同雙方就本次疫情是否構(gòu)成不可抗力以及其法律后果可能發(fā)生爭議。根據(jù)法律規(guī)定和司法實踐，一般來說疫情等突發(fā)重大事件只有在達(dá)到對合同履行造成實質(zhì)性障礙的程度，受影響的一方才可以不可抗力為由主張免除部分或全部責(zé)任。因此，本次疫情是否構(gòu)成不可抗力需根據(jù)其對工程項目的影響程度進行判定。如由于工程所在地遭受嚴(yán)重疫情而直接導(dǎo)致全面停工的，可認(rèn)為疫情構(gòu)成不可抗力；而如果只是因為疫情間接導(dǎo)致工程成本有所增加，尚未達(dá)到阻礙開工建設(shè)程度的，則較難主張構(gòu)成不可抗力，但可根據(jù)合同具體約定以法律變更、市場價格波動等理由要求調(diào)整合同價格，或適用情勢變更制度，通過司法程序請求變更或解除合同。

四、建筑企業(yè)因疫情導(dǎo)致工期延長或費用損失的，能否進行索賠？

根據(jù)上述分析，建筑企業(yè)可根據(jù)受到疫情影響的不同，以不可抗力等合同和法律依據(jù)，依法向業(yè)主進行工期和費用索賠：

● 對于受到本次疫情嚴(yán)重影響而可認(rèn)定為遭遇不可抗力的，根據(jù)《合同法》以及市場上主要的工程合同范本約定，建筑企業(yè)因此不能履行合同的首先可部分或全部免除責(zé)任，即業(yè)主不能就此提起反索賠。其次建筑企業(yè)有權(quán)要求對工期進行順延，但對于工程停工所造成的費用損失，原則上應(yīng)由建筑企業(yè)和業(yè)主合理分擔(dān)。即建筑企業(yè)一般僅能就工期延誤所造成的成本費用（如停工期間必須支付的工人工資、工程損壞造成的財產(chǎn)損失、按照發(fā)包人要求照管和清理工程的費用等）進行索賠，而不能就利潤損失進行索賠，因此而發(fā)生的自身人員傷亡和財產(chǎn)損失也由建筑企業(yè)自行承擔(dān)。

● 如建筑企業(yè)受疫情影響有限，未達(dá)到構(gòu)成不可抗力程度的，企業(yè)可考慮引用法律變更、市場價格波動等相關(guān)條款要求調(diào)整合同價格或進行索賠。但無論疫情是否構(gòu)成不可抗力，建筑企業(yè)可調(diào)價或索賠的具體范圍仍應(yīng)根據(jù)合同的具體約定確定。例如合同已明確在不可抗力情形下建筑企業(yè)只能索賠工期，而合同價格不予調(diào)整也可不進行費用索賠的，則會對企業(yè)要求業(yè)主予以費用補償造成障礙。另外，作為總承包商的建筑企業(yè)在面對分包商和供應(yīng)商因疫情提出的索賠時，也應(yīng)根據(jù)相關(guān)合同的約定分不同影響情形妥善處理，同時注意要求分包商和供應(yīng)商根據(jù)相關(guān)合同的索賠和支付“背靠背”條款等約定及時提交索賠報告，以保證總承包商可以及時向業(yè)主進行索賠。

五、建筑企業(yè)進行索賠應(yīng)遵守哪些程序性要求？

根據(jù)《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》等市場上主要的工程合同范本，發(fā)生疫情等不可抗力后，建筑企業(yè)首先應(yīng)收集證明不可抗力發(fā)生和因此造成損失的證據(jù)，并應(yīng)根據(jù)合同約定向業(yè)主和監(jiān)理單位及時提交受到不可抗力影響的通知，書面說明受到不可抗力阻礙的詳細(xì)情況，并提供必要的證明。

同時，目前主要的工程合同范本均對于工期和費用索賠規(guī)定了索賠期限，因此除了就不可抗力情況發(fā)出通知外，建筑企業(yè)還應(yīng)注意及時索賠工期和費用。如根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的約定，建筑企業(yè)應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后28 天內(nèi)向監(jiān)理單位遞交索賠意向通知書，否則將面臨過期失權(quán)的風(fēng)險。而在發(fā)出索賠意向通知書后28 天內(nèi)，建筑企業(yè)還應(yīng)向監(jiān)理單位正式遞交詳細(xì)的索賠報告。

六、復(fù)工時間不確定，建筑企業(yè)下一步如何應(yīng)對？

● 及時履行合同約定的通知義務(wù)。除根據(jù)上述分析及時向業(yè)主發(fā)出不可抗力和索賠的相關(guān)通知以外，考慮到疫情的持續(xù)性，建筑企業(yè)還應(yīng)注意根據(jù)合同約定將疫情作為具有持續(xù)影響的事件，每隔一段時間向業(yè)主發(fā)出相關(guān)通知和報告，并在疫情結(jié)束后發(fā)送事件終止的通知和情況說明。

● 妥善履行減損義務(wù)。建筑企業(yè)應(yīng)采取措施盡量降低疫情的影響，如及時變更項目實施方案，從疫情影響不嚴(yán)重的地區(qū)重新采購設(shè)備材料和招聘勞務(wù)人員等，以適當(dāng)履行減損義務(wù)，否則因此擴大的損失將可能由建筑企業(yè)自行承擔(dān)。

● 做好合同解除的應(yīng)對工作。如疫情影響時間持續(xù)超過合同規(guī)定的期限，如根據(jù)《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》的約定因不可抗力導(dǎo)致合同無法履行連續(xù)超過84 天或累計超過140 天的，建筑企業(yè)有權(quán)要求解除合同，解除后應(yīng)按合同約定及時開展工程款結(jié)算工作。

● 關(guān)注分包商和供貨商受影響情況。詢問分包商和供貨商，特別是對項目實施影響較大的分包商和供貨商，其對分包/供貨合同的履約是否受到疫情的影響，并要求其提交影響說明，作出相應(yīng)的應(yīng)對方案。

● 重視疫情控制工作。復(fù)工前應(yīng)重點對春節(jié)期間到過武漢或武漢籍的人員進行排查和登記，嚴(yán)密關(guān)注其健康狀況，一旦發(fā)現(xiàn)傳染病或疑似傳染病病人，應(yīng)及時報告、妥善處置，做到傳染病病例的早發(fā)現(xiàn)、早報告、早隔離、早處置，切實保障人民群眾的身體健康與生命安全。

注：

[1] 如白俊英訴土默特左旗人民政府承包合同糾紛，（2016）最高法民再220 號；溫州集團公司與溫州開發(fā)有限公司合同糾紛案，（2010）浙民再字第60 號；殷文敏與三亞長源物業(yè)發(fā)展有限公司商品房預(yù)售合同糾紛，（2005）三亞民一終字第79 號。

[2] 如江蘇省交通運輸廳針對此次疫情下發(fā)的關(guān)于推遲全省交通建設(shè)工程復(fù)工時間的緊急通知中，已明確規(guī)定“疫情防控導(dǎo)致的建設(shè)工期延誤，屬于合同約定中的不可抗力情形，各建設(shè)單位應(yīng)將合同約定的工期順延?！?/p>