企業(yè)應(yīng)重視“刑事合規(guī)”

◎ 文 《法人》特約撰稿 婁秋琴

說起刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，大部分人都會(huì)想到自由甚至生命的喪失，也都清楚地知道刑事法律風(fēng)險(xiǎn)一旦爆發(fā)的致命性。在企業(yè)管理層眼里，民事違約和行政違規(guī)時(shí)有發(fā)生，對(duì)應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)不可避免，但刑事法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生概率極低，只要自己不主動(dòng)去實(shí)施犯罪，風(fēng)險(xiǎn)就是可控的，從投入和產(chǎn)出的效益考慮，企業(yè)沒有主動(dòng)構(gòu)建刑事合規(guī)體系的動(dòng)力。

一般認(rèn)為，構(gòu)建企業(yè)刑事合規(guī)體系就是為了防范刑事法律風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)減少損失，其實(shí)這樣的觀點(diǎn)并不能全面覆蓋構(gòu)建刑事合規(guī)體系的所有價(jià)值，因?yàn)樾淌潞弦?guī)不只單單能為企業(yè)止損還能為企業(yè)贏利，且贏利產(chǎn)出可能遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于成本投入。

避免經(jīng)濟(jì)損失

構(gòu)建刑事合規(guī)體系，不但可以防范企業(yè)犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，還可以防范企業(yè)被犯罪侵犯的風(fēng)險(xiǎn)，不論是哪一種情況，都可以幫助企業(yè)避免巨額的經(jīng)濟(jì)損失。因?yàn)槿绻髽I(yè)犯罪，除了責(zé)任人承擔(dān)刑事責(zé)任外，企業(yè)還要被判處財(cái)產(chǎn)刑，例如葛蘭素史克制藥公司因行賄案在2014年被中國法院判罰30億元人民幣，還在美國被判罰2000萬美元，且主營業(yè)務(wù)在中國暴跌近六成，直接和間接損失不可估量。如果該公司能夠構(gòu)建反商業(yè)賄賂刑事合規(guī)體系，也許就可以避免企業(yè)付出這樣慘重的代價(jià)。

此外，如果企業(yè)被犯罪侵犯，比如被內(nèi)部人員侵占財(cái)產(chǎn)、挪用資金、竊取商業(yè)秘密等，或者被外部人員合同詐騙、侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)、損害商業(yè)信譽(yù)等構(gòu)成犯罪，一般都是已經(jīng)造成了很大程度的損失才能追究犯罪人的刑事責(zé)任，企業(yè)有些損失可以經(jīng)歷漫長的訴訟過程通過追訴犯罪得到挽回，但還有一些損失則可能因犯罪人的揮霍或者不可恢復(fù)原狀而永遠(yuǎn)無法得到補(bǔ)救。例如：上海一家經(jīng)營文教用品進(jìn)出口貿(mào)易業(yè)務(wù)的公司一個(gè)員工因瑣事對(duì)公司產(chǎn)生不滿，在離職后將從公司獲取的客戶資料和對(duì)外成交價(jià)格的機(jī)動(dòng)幅度、傭金、數(shù)量折扣等機(jī)密信息出賣給多家企業(yè)甚至在一些網(wǎng)站上予以公布，雖然該員工最終被法院以侵犯商業(yè)秘密罪判刑，但因?yàn)榭蛻糍Y料等商業(yè)秘密已經(jīng)被散布，不可能恢復(fù)到原始狀況，公司也因此喪失了市場競爭力。所以，提前構(gòu)建刑事合規(guī)體系，在減少損失的同時(shí)，對(duì)企業(yè)就是一種收益。

保護(hù)企業(yè)人才

有人說，人才是一個(gè)企業(yè)的核心競爭力。還有人說，人才不是一個(gè)企業(yè)的核心競爭力，對(duì)人才的管理能力才是企業(yè)核心競爭力。不管怎樣，人才和對(duì)人才的管理對(duì)企業(yè)而言都是至關(guān)重要的。

但現(xiàn)實(shí)中，企業(yè)擁有的優(yōu)秀的科技、銷售、投資、管理等方方面面的人才，大部分并不精通法律，在崗位責(zé)任不明晰、監(jiān)督內(nèi)控不到位、企業(yè)管理出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)敞口時(shí)，就有可能誘發(fā)企業(yè)人員以身犯險(xiǎn)，因?yàn)樵賰?yōu)秀的人才也可能出現(xiàn)因內(nèi)因或者外因?qū)е乱庵颈∪醯臅r(shí)刻，自律很重要，他律更重要，構(gòu)建刑事合規(guī)體系形成穩(wěn)定的制度去杜絕風(fēng)險(xiǎn)才是上上策，讓企業(yè)優(yōu)秀的人才依法合規(guī)地最大限度地發(fā)揮自己的專長，可為企業(yè)創(chuàng)造最大的利益。

劉某某是海外某知名大學(xué)金融學(xué)博士，回國后被某證券公司以高薪聘任為固定收益部負(fù)責(zé)人，任職期間每年為所在部門都取得了非常巨大的業(yè)績，后國家允許社會(huì)上的公司在中央國債登記結(jié)算有限責(zé)任公司設(shè)置丙類賬戶通過結(jié)算代理人參與銀行間債券交易，業(yè)內(nèi)朋友聚會(huì)經(jīng)常分享經(jīng)驗(yàn)，告訴他可以跟丙類戶合作，只要挑選銀行里前景較好的債券高于成本價(jià)賣給丙類戶，不但銀行可以賺取利潤，丙類戶把債券賣出后還可以將利潤與他個(gè)人進(jìn)行分成，而且告訴他很多交易員都是這么干的，賺的錢遠(yuǎn)比工資要高，這已經(jīng)是行業(yè)內(nèi)公開的秘密。

由于證券公司內(nèi)部沒有設(shè)置監(jiān)控體系，買賣什么債券完全由他簽字決定，于是其挑選了有潛力的債券，既讓證券公司獲得了合理的利潤，同時(shí)利用自己的人脈幫助丙類戶詢好愿意接手債券的下家，然后與丙類戶分得收益5000余萬元。

之后劉某某被法院以職務(wù)侵占罪判處7年有期徒刑。證券公司還為其出具了諒解書，認(rèn)為企業(yè)監(jiān)控不到位也是一個(gè)誘因，為損失了這樣一位人才而感到惋惜。

減輕或免除刑事責(zé)任

在當(dāng)前P2P、私募基金不斷爆雷的社會(huì)背景下，衡量一個(gè)企業(yè)的綜合實(shí)力，除了規(guī)模、收入、聲譽(yù)等商業(yè)指標(biāo)外，安全性也將成為評(píng)估的重要因素。投資者從之前對(duì)收益多少的關(guān)注開始轉(zhuǎn)移到對(duì)資金安全的關(guān)注，導(dǎo)致對(duì)投資企業(yè)的經(jīng)營模式和資格審查越來越謹(jǐn)慎，在這種狀況下，投資企業(yè)為了能募集到更多的資金，不但要依法合規(guī)經(jīng)營，還要構(gòu)建好在資金募集、資金使用、挑選投資項(xiàng)目等各個(gè)環(huán)節(jié)的刑事合規(guī)體系，讓投資者安心放心，相比于沒有構(gòu)建刑事合規(guī)體系的企業(yè)，這樣的企業(yè)顯然能擁有更多的商業(yè)機(jī)會(huì)。

構(gòu)建了刑事合規(guī)體系的企業(yè)可以減輕或者免除刑事責(zé)任，這是國際趨勢，也應(yīng)該成為中國未來的立法方向。

目前，海外很多國家都確立了強(qiáng)制合規(guī)制度，要求符合條件的企業(yè)承擔(dān)建立合規(guī)機(jī)制的義務(wù)，未建立合規(guī)機(jī)制的企業(yè)可能會(huì)面臨處罰，企業(yè)也可以通過構(gòu)建有效的合規(guī)體系來抗辯，以減輕或者免除責(zé)任。比如英國的《反賄賂法》、美國的《反海外腐敗法》、法國的《薩賓第二法案》等。

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目前，在國家“一帶一路”建設(shè)的倡議背景下，越來越多的中國企業(yè)需要走出去，如果不熟悉海外的法律法規(guī)，將會(huì)面臨前所未有的刑事風(fēng)險(xiǎn)，尤其有些法案還具有域外效力，更提高了企業(yè)面臨的刑事風(fēng)險(xiǎn)。2018年中興通訊遭受美國制裁以及2019年華為事件，暴露了中國部分企業(yè)在國際化經(jīng)營過程中對(duì)合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)重視不夠和應(yīng)對(duì)不力等情況。刑事合規(guī)正是風(fēng)險(xiǎn)刑法以及全球化的結(jié)果。

2018年國務(wù)院印發(fā)了《中央企業(yè)合規(guī)管理指引（試行）》，要求中央企業(yè)加快建立健全合規(guī)管理體系。雖然只是指引，但也表明企業(yè)合規(guī)問題已經(jīng)成為我國立法關(guān)注的方向。此外，《刑法修正案（九）》第二十八條增設(shè)了“拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪”，倒逼企業(yè)積極履行安全管理義務(wù)，如果經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正的，則可以追究刑事責(zé)任。雖然這只是個(gè)別立法現(xiàn)象，適用范圍具有一定的局限性，但表明企業(yè)內(nèi)控的實(shí)踐已經(jīng)在我國相關(guān)立法中得到體現(xiàn)。

因此，企業(yè)若能率先構(gòu)建好刑事合規(guī)體系，不管是在國內(nèi)還是走向國外，都能享受到改革的紅利，可以避免巨額損失，為企業(yè)創(chuàng)造更大的價(jià)值。