上市公司并購重組業(yè)績承諾問題、監(jiān)管難點及對策

金少華

企業(yè)進(jìn)行并購重組有多個方面的好處，比如迅速實現(xiàn)規(guī)?；?jīng)營，整合上下游資源，通過為客戶提供更豐富的產(chǎn)品及服務(wù)的方式增加客戶粘性，有效提高公司的市場競爭力，進(jìn)入新領(lǐng)域，挖掘新的盈利增長點等。隨著政策鼓勵以及上市公司戰(zhàn)略調(diào)整的雙重驅(qū)動下，2014年以來，上市公司并購重組規(guī)模不斷刷新歷史新高，業(yè)績承諾就是并購重組雙方為了使交易更加成功而簽訂條款中的重要一項，即重組方向并購方承諾并購方在未來得到的公司效益，如果達(dá)不到承諾的效益，重組方就要進(jìn)行相應(yīng)的補(bǔ)償。重組方對并購方的業(yè)績承諾是保障交易結(jié)果完美落實的前提。

上市公司并購重組業(yè)績承諾存在的主要問題分析

高業(yè)績承諾的可實現(xiàn)性與風(fēng)險

我國金融領(lǐng)域的發(fā)展日新月異，金融市場也隨之發(fā)生各種變化，眾多的上市公司為了促進(jìn)公司的經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)程，都會下意識地采用并購重組方式進(jìn)行公司的經(jīng)營管理。其中，選擇并購重組公司的主要決策點就是業(yè)績承諾，以此來保障并購方的固有利益，并在此基礎(chǔ)上擴(kuò)大利益提升空間。很多原股東就會依據(jù)這個原因做出利益十分可觀的業(yè)績承諾，來吸引并購方進(jìn)行選擇。對目前金融市場上的業(yè)績承諾數(shù)據(jù)統(tǒng)計進(jìn)行分析，2015年至2019年，滬市完成重大資產(chǎn)重組360家次，其中八成設(shè)置了業(yè)績承諾。各個年度中，未完成業(yè)績承諾的公司占比分別為9%、14%、24%、28%、17%。且有近六成公司的業(yè)績承諾完成率在100%至110%之間。“精準(zhǔn)”踩線的背后，有些公司業(yè)績“拼湊”跡象明顯。同時當(dāng)初約定的補(bǔ)償也兌現(xiàn)不了。這里面，有的是承諾方拿不出真金白銀，有的早就把換來的股份進(jìn)行質(zhì)押甚至被凍結(jié)，股份補(bǔ)償也遙遙無期。

對公司治理結(jié)構(gòu)的影響，無法對標(biāo)的公司實現(xiàn)真正管控

業(yè)績承諾這一安排還存在內(nèi)在商業(yè)邏輯上的困境。按說，重組交易要發(fā)揮作用，靠的是上市公司和標(biāo)的企業(yè)之間的有效融合，發(fā)揮協(xié)同整合效應(yīng)。實際情況是，有了業(yè)績承諾，反倒使得上市公司在標(biāo)的資產(chǎn)管控和整合過程中縮手縮腳。管控得緊了，交易對方容易說標(biāo)的公司后續(xù)經(jīng)營是上市公司管的，業(yè)績?nèi)绾嗡麚?dān)不了責(zé)任。這一情況使得實踐中有不少重組往往是資產(chǎn)進(jìn)了公司，但管理還在交易對方手中，俗稱為“并表式”收購。這就衍生出了不少問題，有的標(biāo)的資產(chǎn)業(yè)績造假，有的更是完全失控。有家軌道交通設(shè)備生產(chǎn)商2017年信心滿滿地以34億元進(jìn)行收購，次年就爆出標(biāo)的資產(chǎn)原實控人大額違規(guī)擔(dān)保、虛增收入和虛假采購等財務(wù)造假行為，最后不得不以4億元對價把標(biāo)的公司轉(zhuǎn)出，損失不可謂不慘重。這兩年，市場上還發(fā)生了多家上市公司對標(biāo)的資產(chǎn)完全喪失控制、無法獲取審計資料、無法派駐董事進(jìn)行管理等極端情況。對上市公司造成較差的社會信譽(yù)影響，在很大程度上顯露出公司現(xiàn)有的治理結(jié)構(gòu)的漏洞，導(dǎo)致無法進(jìn)行有效的公司治理結(jié)構(gòu)改善，無法對標(biāo)的公司實現(xiàn)真正的掌控，導(dǎo)致公司發(fā)展偏離并購方所預(yù)期的方向。

上市公司并購重組業(yè)績承諾的監(jiān)管難點

相關(guān)的法律法規(guī)以及監(jiān)管規(guī)定很難約束業(yè)績承諾條款

雖然原公司的股東通過公司并購重組獲取了相應(yīng)的利益，但是業(yè)績承諾的實現(xiàn)與否還是一個未定的問題。有一些重組的公司對上市公司安排的相關(guān)工作不配合，在沒有達(dá)到預(yù)計的業(yè)績承諾時就不遵守簽訂的合約，不給予相關(guān)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。按照相關(guān)的上市公司并購重組法律法規(guī)以及監(jiān)管規(guī)定，對于重組一方的違約行為以及對相關(guān)工作的不配合，上市公司并沒有很好的對策解決，通過法律手段來進(jìn)行相關(guān)的索賠是唯一的途徑。有的重組公司由于一直達(dá)不到預(yù)想的業(yè)績而將標(biāo)進(jìn)行不合理的交易賣掉，這不僅會讓每一個入股的股東的利益受到危害，還會給整個公司帶來不小的損失。

中介結(jié)構(gòu)公允性有所偏離，市場的監(jiān)管制度不明確

中介機(jī)構(gòu)對于并購公司的重組資產(chǎn)評估結(jié)果與現(xiàn)實評估結(jié)果有一定的出入，存在較大的偏離。要明確并購重組公司運(yùn)行的成功與否，就必須要明確標(biāo)的公司的資產(chǎn)定價評估符合現(xiàn)有市場經(jīng)濟(jì)狀況，具有一定的科學(xué)性、合理性，只有這樣才能在根本上提升并購重組公司的成功幾率。與此同時，相關(guān)的保薦承銷、審計評估、法律服務(wù)等中介機(jī)構(gòu)對于并購重組公司的評估并不具備良好的公平公正性，沒有做好自己的本職工作。所以，必須要制定嚴(yán)格的監(jiān)管制度，對并購公司在重組過程中加強(qiáng)監(jiān)督管理，確保相關(guān)的中介機(jī)構(gòu)切實發(fā)揮好資本市場“看門人”的重要作用，明確自身的履行核查驗證、專業(yè)把關(guān)等法定職責(zé)，時刻監(jiān)管、督促重組上市公司的運(yùn)營是否規(guī)范合理，相關(guān)的信息是否真實透明、有效。并且仍然處在一部分機(jī)構(gòu)及相關(guān)的專業(yè)人員在進(jìn)行工作時并不能很好地盡到自身的職責(zé)，甚至存在一部分人員違反相關(guān)法律，與重組上市公司串通違規(guī)。相關(guān)的監(jiān)督部門無法及時進(jìn)行督查，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)市場存在一定的紊亂。

信息公開的不嚴(yán)謹(jǐn)性

雖然我國在重組并購方面已經(jīng)加大了對相關(guān)違法行為的打擊力度，但是仍然存在一些不可避免的違法行為。這種行為的存在與信息問題脫不開關(guān)系。具體表現(xiàn)為以下三個方面：第一，上市公司利用相關(guān)機(jī)構(gòu)的工作人，并購重組的過程中進(jìn)行違法行為，從中獲取自己不應(yīng)得的利潤。第二，上市公司的各大股東之間互相進(jìn)行違法的勾當(dāng)，用較高的價格進(jìn)行購買，再用較低的價格進(jìn)行售出，從其中獲得非法利潤。第三，上公司在進(jìn)行信息公開的時候采用的方法不夠嚴(yán)謹(jǐn)，也沒有將信息在第一時間內(nèi)披露出來。以上的幾點問題都會導(dǎo)致上市公司在重組并購問題中監(jiān)管的難度加大。

完善上市公司并購重組業(yè)績承諾監(jiān)管的相關(guān)對策

將業(yè)績承諾條款在上市公司并購重組交易中的適用范圍加以明確

對于相關(guān)的上市公司并購重組的交易，不管采用哪種收購方式，也不管將股權(quán)還是整體的資產(chǎn)作為標(biāo)的資產(chǎn)，上市公司并購重組雙方只要簽訂了相關(guān)的業(yè)績承諾規(guī)定，都應(yīng)該將相關(guān)協(xié)議進(jìn)行監(jiān)管。在進(jìn)行上市公司并購重組的實際操作過程中，有些公司運(yùn)用市場方法的手段進(jìn)行資產(chǎn)的評估，避免使用業(yè)績承諾的相關(guān)規(guī)定。針對這種情況，約束業(yè)績承諾相關(guān)條款可以從以下幾個方面進(jìn)行：首先，針對重組公司的資產(chǎn)巨大，進(jìn)行相關(guān)的資產(chǎn)的收購等相關(guān)問題，要求參與上市公司并購重組交易的各方都簽訂相關(guān)業(yè)績承諾協(xié)議；其次，針對上市公司并購重組的交易方是公司的股東或者實際意義上具有控制權(quán)力的人等相關(guān)問題，相關(guān)聯(lián)的各方都要簽訂業(yè)績承諾協(xié)議。

強(qiáng)化上市公司并購重組相關(guān)方的義務(wù)和責(zé)任

相關(guān)部門對于上市公司的章程完善進(jìn)行一定的引導(dǎo)，對于公司的各個高層干事進(jìn)行必要的行為的懲處以及其業(yè)績方面的考察，監(jiān)督在雙方交易時的真實性。與此同時，即使是股權(quán)較小的股東，也要尊重其應(yīng)有的相關(guān)權(quán)利，保障其應(yīng)有的對公司決策方面的權(quán)益。加強(qiáng)相關(guān)部門對于上市公司并購重組交易中業(yè)績的完成情況的監(jiān)督管理，嚴(yán)格審查相關(guān)的評估流程是否合理、科學(xué)以及符合相關(guān)規(guī)定，對于中介機(jī)構(gòu)的不合理甚至違法的行為進(jìn)行必要的懲罰。

將上市公司并購重組業(yè)績承諾監(jiān)管體制進(jìn)行完善的具體措施

將上市公司并購重組業(yè)績承諾的主體在范圍上進(jìn)一步擴(kuò)充，針對一些高溢價的上市公司并購重組交易行為，對原股東提出相關(guān)要求進(jìn)行業(yè)績承諾，同時采取相關(guān)的可行性文件對損失進(jìn)行彌補(bǔ)。對于由于采用某種方法導(dǎo)致的高溢價類型的并購重組交易，原股東承諾的業(yè)績應(yīng)該滿足預(yù)計的業(yè)績，在一定程度上保障交易雙方的利益。除此之外，將相關(guān)的會計規(guī)定進(jìn)行仔細(xì)地完善，更加明確對于上市公司并購重組交易的相關(guān)問題的處理，使上市公司并購重組交易更加具有合理性以及嚴(yán)謹(jǐn)真實性。

總而言之，現(xiàn)如今的上市公司并購重組交易中仍然存在著各種各樣的難點問題需要解決，比如，沒有健全的法律法規(guī)對相關(guān)問題進(jìn)行約束，對于相關(guān)的中介評估機(jī)構(gòu)難以進(jìn)行相關(guān)行為責(zé)任的追究，相關(guān)的會計方面的規(guī)定也不夠完善。在將來的上市公司并購重組交易方面，還需要系統(tǒng)地探究相關(guān)的監(jiān)管問題以及針對這些問題的對策，為以后上市公司并購重組等相關(guān)市場上的資本可持續(xù)發(fā)展奠定良好的基礎(chǔ)。

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