穩(wěn)妥應對歐洲外國投資國安審查

呂曉飛

歐洲各國近年來紛紛開始對非歐盟投資和并購采取了限制措施。例如，德國四年內(nèi)三次修改《對外貿(mào)易和支付法》，近一半的歐盟國家已經(jīng)建立了自己的外資審查制度，《歐盟外資審查條例》于2020年10月11日正式生效。此外，英國也計劃在2021年年初出臺外資審查法律。

在西方國家外資審查政策收緊的趨勢愈加明顯的大背景下，許多中國企業(yè)認定進行海外投資必然難上加難，甚至成為不可能完成的任務，因此擱置了計劃，躑躅不前。其實，與中美之間的政治較量不同，歐洲與中國在經(jīng)濟上仍然是唇齒相依的關系。很多歐洲國家的政府和監(jiān)管方看重中國的龐大資金和廣闊市場，因此不會通過國家安全審查將中國投資全部堵死。包括歐盟委員會主席烏爾蘇拉？馮德萊恩（Ursula von der Leyen）、德國經(jīng)濟能源部長彼得？阿爾特邁爾 （Peter Altmaier）在內(nèi)的多位歐洲政要均表示，本地區(qū)仍然歡迎外國企業(yè)投資，外資監(jiān)管措施的收緊只是為了保護國家和地區(qū)的利益與安全。此外，根據(jù)經(jīng)驗，中國企業(yè)在歐洲進行的交易雖然會受到監(jiān)管審查，但只要正確應對，大多數(shù)最后都通過了審批。由此可見，歐洲國家總體上還是在尋求市場開放與國家安全之間的平衡，歡迎外資兼顧國家安全。

雖然外資審查本身不是為了阻礙外商投資，但因為國情不同，各國頒布實施的外資監(jiān)管法案規(guī)定的審查原因、審查范圍、適用門檻、申報過程等也都不盡相同。相關法律內(nèi)容的復雜性意味著想要妥善應對外資審查并不容易，但也不是不可逾越的高峰。關鍵在于進行仔細研究、樹立戰(zhàn)略思維和制定周密計劃。

吃透審查政策

首先，在交易申報前，對審查政策進行仔細的研究，搞清楚歐洲東道國相關審查由哪些部門負責，或有哪些利益相關方。不同國家的監(jiān)管機構(gòu)有所不同，比如德國的監(jiān)管審查主體為經(jīng)濟能源部，而在法國則由經(jīng)濟、產(chǎn)業(yè)和信息部審查關鍵領域交易。此外，在歐盟范圍內(nèi)新的合作機制下，歐盟委員會的外資審查建議雖然沒有強制性，僅供各成員國參考，但仍會對成員國監(jiān)管機構(gòu)的決定產(chǎn)生較大影響。而且任一歐盟成員國接到申報后，還需就該筆交易通知歐盟委員會及其他成員國，因此投資者也應明確該筆交易是否會對其他成員國產(chǎn)生影響以及是否需要申報。

明確了審查主體，接下來就要對監(jiān)管方人員之前的審批記錄做功課。通過了解獲批提案的共性，獲悉監(jiān)管人員在實際審查時的偏好，知道哪些領域或哪些目的的外國投資更容易獲批，并在選擇標的資產(chǎn)、設計交易架構(gòu)時規(guī)避風險。企業(yè)準備申報材料時，也要投監(jiān)管機構(gòu)所好，制定更有針對性的提案，采用正確的方式闡明交易動機和影響，爭取監(jiān)管機構(gòu)的良好印象，為通過交易審批創(chuàng)造條件。

樹立戰(zhàn)略思維

成功的投資者能夠深刻了解目標市場監(jiān)管環(huán)境和監(jiān)管機構(gòu)顧慮，并在制定和實施海外投資策略時將相關考慮和風險納入考量。不同審查機構(gòu)、部門關注點都會有較大差異。舉例來說，若相關部門非常關注本國就業(yè)，企業(yè)就可以適當雇傭當?shù)丶夹g人才、為當?shù)貏?chuàng)造更多的就業(yè)機會并保留相關證據(jù)以便證明和提交;若監(jiān)管機構(gòu)關注重點在于金融體系的穩(wěn)定，企業(yè)就更要在有關維持金融體系穩(wěn)定的材料上多下功夫。

當然，在與監(jiān)管機構(gòu)溝通時要采取軟硬兼施的策略?！败洝敝敢跍贤ㄟ^程中表現(xiàn)出該投資對當?shù)毓炯敖?jīng)濟影響積極的一面，讓對方更愿意相信投資者的誠意。“硬”指在遇到蠻橫、刻意刁難投資方的監(jiān)管人員時要堅定自己的立場，冷靜分析其提出的要求或條件是否超出了其應有的權(quán)限。如有必要，適時拿起法律武器保護自己，與監(jiān)管方進行合理的談判。

制定周密計劃

投資者應盡早計劃與監(jiān)管機構(gòu)的溝通?？梢栽诮灰组_始前就與有關當局進行非正式的接觸，不僅可以盡早獲得有關信息，了解審查重點，也有利于體現(xiàn)對監(jiān)管當局的尊重，創(chuàng)造好感，為之后的申報審批提供便利。此外，在一些采用自愿申報機制的國家（如目前的英國），未達到審查門檻的交易一般無需在交易結(jié)束前進行申報。但是為了避免交易后的審查風險，企業(yè)最好還是在交易過程中盡早與有關監(jiān)管部門溝通甚至申報交易。

除了與當局直接交涉，投資過程中也要注意媒體輿論的影響。具體來說主要有兩種情況：記者挖出投資方內(nèi)部的負面消息，通過當?shù)孛襟w予以曝光，損害監(jiān)管方人員對投資方的印象;在投資競標過程中，競爭對手為了增加自身優(yōu)勢，很有可能會利用當?shù)孛襟w故意抹黑參與競標的中國企業(yè)。無論是哪種曝光，都會影響到監(jiān)管方對我方的判斷，導致審查不能通過。為此，建議投資方與律師、公關公司等提前商討應對策略，通過媒體講好自己的故事，維護自己的聲譽，塑造積極、正面的公眾形象。

目前的國際環(huán)境對跨國企業(yè)來說確實充滿困難和挑戰(zhàn)。歐洲地區(qū)外資國家安全審查規(guī)則復雜多變，且收緊趨勢在未來將進一步持續(xù)，令大多數(shù)企業(yè)望而卻步。不過，外資國家安全審查的過程看似神秘，其實在實際操作中仍然有跡可循。那些意志堅定、迎難而上的企業(yè)也將在經(jīng)歷這個艱難而繁瑣的過程后獲得最有價值的目標，在和對手的競爭中占據(jù)先機。