公司治理的“是”與“不是”

如果我們把銀行“借”錢給債務(wù)人和股東“借”錢給上市公司同樣理解為一種“借貸”活動(dòng)，你會(huì)發(fā)現(xiàn)，銀行“借”錢給債務(wù)人，銀行要求債務(wù)人向其提供抵押擔(dān)保;而股東“借”錢給上市公司，上市公司不僅不會(huì)向股東提供抵押擔(dān)保，而且還經(jīng)常威脅股東，“除非董事會(huì)做出承諾，否則發(fā)放股利不是公司義務(wù)”。

那么，沒有上市公司提供的抵押擔(dān)保，股東為什么依然愿意“借錢”給上市公司呢？我們看到，正是由于現(xiàn)代股份公司向股東承諾集體享有所有者權(quán)益，股東一方面以股東大會(huì)集體表決的方式對(duì)公司重大事項(xiàng)做出最后裁決，另一方面，則以出資額為限為可能做出的錯(cuò)誤決策承擔(dān)有限責(zé)任，成為“公司治理權(quán)威”的股東才愿意“借錢”給現(xiàn)代股份公司。概括而言，如果說（債務(wù)融資）債券投資的回報(bào)實(shí)現(xiàn)依靠抵押擔(dān)保等信用制度，那么，權(quán)益投資（權(quán)益融資）的回報(bào)實(shí)現(xiàn)恰恰依靠的是現(xiàn)代公司治理制度。

股東權(quán)利與董事會(huì)職能

人類歷史上第一家現(xiàn)代股份公司荷蘭東印度公司于1602年的誕生不僅標(biāo)志著企業(yè)組織制度的一次革命，同時(shí)標(biāo)志著融資實(shí)現(xiàn)方式的一次革命。在企業(yè)組織制度上，隨著現(xiàn)代股份公司的出現(xiàn)，人類社會(huì)的工業(yè)生產(chǎn)逐步擺脫家庭手工作坊，開始走向基于專業(yè)化分工的社會(huì)化大生產(chǎn);在融資實(shí)現(xiàn)方式上，從單純依靠抵押擔(dān)保的債務(wù)融資演進(jìn)為依靠現(xiàn)代公司治理制度保障的權(quán)益融資。經(jīng)濟(jì)學(xué)家巴特勒把現(xiàn)代股份公司稱之為“人類歷史上的一項(xiàng)偉大發(fā)明”，指出，“如果沒有它，連蒸汽機(jī)、電力技術(shù)發(fā)明的重要性也得大打折扣”。

作為權(quán)益融資實(shí)現(xiàn)基礎(chǔ)性的制度安排，Shleifer和Vishny教授對(duì)公司治理的權(quán)威定義是，使資金的提供者按時(shí)收回投資并獲得合理回報(bào)的各種方法的總稱。那么，股東如何依靠現(xiàn)代公司治理制度實(shí)現(xiàn)自身的所有者權(quán)益，“按時(shí)收回投資并獲得合理回報(bào)”呢？

除了在股東大會(huì)通過集體表決對(duì)現(xiàn)代股份公司重大事項(xiàng)進(jìn)行最后裁決，股東還有權(quán)委派董事組成董事會(huì)，代表全體股東監(jiān)督公司所聘任的經(jīng)理人和進(jìn)行戰(zhàn)略咨詢。股東所委派的董事在法律上向股東負(fù)有誠信責(zé)任。歷史上，世界第一家現(xiàn)代股份公司荷蘭東印度公司在1602年成立的同時(shí)，設(shè)立人數(shù)多達(dá)70人的董事會(huì)，之后演變?yōu)楸环Q為“十七紳士”的議事機(jī)構(gòu)，成為現(xiàn)代股份公司董事會(huì)制度運(yùn)行的雛形。

與戰(zhàn)略咨詢相比，監(jiān)督經(jīng)理人被認(rèn)為是董事會(huì)更加核心的功能。其中，確保股東獲得公司真實(shí)財(cái)務(wù)信息的所謂內(nèi)部控制是董事會(huì)監(jiān)督經(jīng)理人功能的重要體現(xiàn)。例如，2020年4月瑞信咖啡財(cái)務(wù)造假丑聞表明，瑞信咖啡董事會(huì)的內(nèi)控系統(tǒng)是失靈的。因此，很多投資者和媒體發(fā)出“瑞信咖啡公司治理去哪兒了”的疑問？董事會(huì)通常需要聘請(qǐng)至少一位會(huì)計(jì)背景的獨(dú)立董事來兼任董事會(huì)中的審計(jì)或內(nèi)控專業(yè)委員會(huì)的主席。內(nèi)控專業(yè)委員會(huì)對(duì)于提供獨(dú)立審計(jì)服務(wù)的專業(yè)會(huì)計(jì)事務(wù)所的外聘所具有重要建議權(quán)。董事會(huì)監(jiān)督經(jīng)理人功能另外一個(gè)重要方面來自如何為經(jīng)理人設(shè)計(jì)薪酬激勵(lì)方案？按照Tirole教授的概括，“一個(gè)好的治理結(jié)構(gòu)是選擇出最有能力的經(jīng)理人，并使他們向投資者負(fù)責(zé)。”一個(gè)未能履行誠信責(zé)任的董事將面臨著股東法律集體訴訟，甚至被要求舉證倒置。2015年我國資本市場(chǎng)以“萬科股權(quán)之爭(zhēng)”為標(biāo)志進(jìn)入股權(quán)分散時(shí)代，頻發(fā)的“野蠻人出沒”引發(fā)大量的“股權(quán)紛爭(zhēng)”，公司治理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)問題很大程度上演變?yōu)榉傻耐顿Y者權(quán)益保護(hù)問題。上述分析清楚地表明，公司治理成為會(huì)計(jì)加強(qiáng)公司內(nèi)控、人力資源管理激勵(lì)經(jīng)理人和法律投資者權(quán)益保護(hù)的知識(shí)應(yīng)用場(chǎng)景。

公司治理究竟是什么

如果概括 “公司治理是什么”的問題，我們可以總結(jié)為以下三個(gè)方面。

首先，公司治理是標(biāo)準(zhǔn)的金融問題，它的緣起是現(xiàn)代股份公司借助資本市場(chǎng)實(shí)現(xiàn)的權(quán)益融資，并成為權(quán)益融資實(shí)現(xiàn)基礎(chǔ)性的制度安排。

其次，公司治理是從金融問題這一核心內(nèi)涵出發(fā)，在理論和實(shí)踐中衍生和引發(fā)對(duì)會(huì)計(jì)、人力資源管理和法學(xué)的知識(shí)場(chǎng)景應(yīng)用。這事實(shí)上是為什么很多來自經(jīng)濟(jì)學(xué)（研究企業(yè)理論）、金融學(xué)（公司財(cái)務(wù)的投融資問題）、會(huì)計(jì)（上市公司的盈余管理，會(huì)計(jì)操縱）、人力資源管理（股權(quán)激勵(lì)和經(jīng)理人薪酬激勵(lì)設(shè)計(jì)）、法律（投資者權(quán)益的法律保護(hù)和股權(quán)紛爭(zhēng)的法律救濟(jì)）背景的學(xué)者都聲稱自己的研究方向是公司治理背后的原因。因而公司治理在很大程度上是一門交叉學(xué)科。

再次，公司治理的實(shí)質(zhì)是借助成熟的資本市場(chǎng)和相應(yīng)的監(jiān)管框架，基于參與主體內(nèi)心意愿的遵從和事前彼此平等的法律地位，而形成的一種參與主體通過專業(yè)化分工，提升效率，實(shí)現(xiàn)“合作共贏”的市場(chǎng)化組織體系和實(shí)現(xiàn)機(jī)制。在現(xiàn)代股份公司，股東通過投資現(xiàn)代股份公司，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，獲得投資回報(bào)，而職業(yè)經(jīng)理人通過經(jīng)營股東提供的資本，獲得股東對(duì)其人力資本價(jià)值的認(rèn)同和人力資本投資的補(bǔ)償?，F(xiàn)代股份公司，一方面依靠股東提供資本，另一方面則需要經(jīng)理人經(jīng)營資本來實(shí)現(xiàn)社會(huì)化大生產(chǎn)創(chuàng)造財(cái)富。

我們看到，市場(chǎng)對(duì)生產(chǎn)要素的定價(jià)功能在公司治理結(jié)構(gòu)完備的現(xiàn)代股份公司中得到淋漓盡致的體現(xiàn)。股東通過向現(xiàn)代股份公司提供資本，以資本回報(bào)的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)自己的定價(jià);而經(jīng)營資本的職業(yè)經(jīng)理人以獲得薪酬和股權(quán)激勵(lì)的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)其人力資本投入的定價(jià)。因而，一個(gè)國家或地區(qū)要素市場(chǎng)（定價(jià)功能）的成熟離不開現(xiàn)代股份公司的有效運(yùn)作，而現(xiàn)代股份公司的有效運(yùn)作則離不開合理的公司治理結(jié)構(gòu)。

公司治理并非企業(yè)運(yùn)行的全部

需要說明的是，盡管合理公司治理結(jié)構(gòu)對(duì)于公司價(jià)值提升和股東回報(bào)實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而要素市場(chǎng)的成熟發(fā)達(dá)至關(guān)重要，但公司治理顯然不是企業(yè)運(yùn)行的全部。最有價(jià)值的公司是“良好的贏利前景+完善的公司治理+融洽的企業(yè)文化”三方面有機(jī)融合的結(jié)果。其中，經(jīng)營通過把生產(chǎn)要素轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品和服務(wù)，來履行企業(yè)作為產(chǎn)品和服務(wù)提供者最基本的職能。每一個(gè)成功的企業(yè)，往往在經(jīng)營團(tuán)隊(duì)的精心“打造”下，成為某種獨(dú)特盈利模式的創(chuàng)造者，能夠向市場(chǎng)提供極具個(gè)性化的產(chǎn)品和服務(wù)，并由此獲得市場(chǎng)的認(rèn)同。良好的贏利前景成為公司價(jià)值增加的基礎(chǔ)。

而管理則有助于企業(yè)提高資源整合和要素轉(zhuǎn)化為服務(wù)和產(chǎn)品的效率，降低經(jīng)營成本。一個(gè)顯然事實(shí)是，沒有雇員的努力和協(xié)作，經(jīng)理人自身無法完成對(duì)良好贏利前景企業(yè)的開拓，而合理的薪酬結(jié)構(gòu)與融洽的企業(yè)文化構(gòu)成了雇員努力工作的一種激勵(lì)。生產(chǎn)銷售等經(jīng)營活動(dòng)的各個(gè)環(huán)節(jié)都離不開管理，例如人力資源管理、物流管理、戰(zhàn)略管理等。因而與管理相關(guān)的融洽的企業(yè)文化等管理要素，成為企業(yè)價(jià)值增加的重要保障。

當(dāng)然，現(xiàn)代股份公司的有效運(yùn)行不能沒有公司治理。通過資本社會(huì)化和經(jīng)理人職業(yè)化實(shí)現(xiàn)的專業(yè)化分工，現(xiàn)代股份公司實(shí)現(xiàn)了資本積聚，為社會(huì)化大生產(chǎn)創(chuàng)造了條件，最終成為“人類歷史上的一項(xiàng)偉大發(fā)明”。而現(xiàn)代股份公司之所以能夠?qū)崿F(xiàn)短期內(nèi)的資本積聚，很重要的原因是其所形成的合理公司治理結(jié)構(gòu)?，F(xiàn)代公司治理制度一方面通過產(chǎn)權(quán)安排使股東成為“公司治理的權(quán)威”，使股東有投資的激勵(lì);另一方面，則通過治理機(jī)制的設(shè)計(jì)和實(shí)施，使經(jīng)理人有激勵(lì)按照股東價(jià)值最大化原則“經(jīng)營業(yè)務(wù)”和“管理企業(yè)”。形成合理的治理結(jié)構(gòu)由此成為現(xiàn)代企業(yè)運(yùn)行和企業(yè)價(jià)值增加的前提。

值得我們注意的是，有時(shí)候人們會(huì)將把生產(chǎn)要素轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品和服務(wù)的“經(jīng)營”和提高資源使用效率的“管理”與確保投資者投資安全的“公司治理”混淆起來。如同經(jīng)營（利用資源）和管理（激勵(lì)雇員）的功能不同一樣，公司治理（激勵(lì)投資者投資和激勵(lì)經(jīng)理人努力工作）的功能同樣與經(jīng)營管理存在差異。良好的盈利前景是企業(yè)價(jià)值最大化的基礎(chǔ)，融洽的企業(yè)文化是企業(yè)價(jià)值最大化的保障，而完善的公司治理是現(xiàn)代企業(yè)運(yùn)行和企業(yè)價(jià)值最大化的前提。一個(gè)最有價(jià)值的公司既離不開良好的盈利前景、也離不開融洽的企業(yè)文化，同時(shí)離不開完善的公司治理結(jié)構(gòu)，是經(jīng)營、管理和公司治理共同作用的結(jié)果，三者缺一不可。因此，在公司治理的理論發(fā)展和實(shí)踐開展中，一方面我們要在金融學(xué)、會(huì)計(jì)學(xué)、管理學(xué)和法學(xué)不同學(xué)科知識(shí)體系的交叉中游刃有余，另一方面我們要清醒地知道，不能用經(jīng)營和管理代替公司治理，也不能用公司治理代替經(jīng)營和管理。

董事長的公司治理挑戰(zhàn)

公司治理既涉及不同學(xué)科知識(shí)的交叉，同時(shí)存在明確的邊界（所謂公司治理的“是”與“不是”）的“復(fù)雜性”，集中體現(xiàn)在作為董事會(huì)召集人的董事長的公司治理角色。就像一些格言所講的那樣，“男人通過征服世界征服女人，女人通過征服男人征服世界”，董事長顯然不是去越俎代庖地代替經(jīng)理人經(jīng)營管理，而是通過激勵(lì)經(jīng)理人，而成就公司，進(jìn)而成就自己。如果我們用一句話來概括董事長的公司治理角色，那就是經(jīng)理“經(jīng)理人”。以董事長為首的董事會(huì)一方面通過激勵(lì)經(jīng)理人，使其努力經(jīng)營管理，為股東創(chuàng)造價(jià)值;另一方面則通過監(jiān)督經(jīng)理人，避免經(jīng)理人追求私人收益，而使股東的利益受到損害。

2015年以來的中國資本市場(chǎng)經(jīng)歷了成立以來最為劇烈的波動(dòng)和變革。2015年當(dāng)年，寶能萬科股權(quán)之爭(zhēng)爆發(fā)。那些紛爭(zhēng)中的主角——“舉牌的險(xiǎn)資”究竟像監(jiān)管當(dāng)局所斥責(zé)的那樣是野蠻人（妖精，害人精），還是改善我國上市公司治理重要的外部力量？

2018年4月，港交所號(hào)稱完成“25年以來最具顛覆性的上市制度改革”接納和包容雙重股權(quán)構(gòu)架。2019年11月26日，阿里以第二上市的方式回到曾經(jīng)一度被拒絕上市申請(qǐng)的港交所。2019年7月上交所科創(chuàng)板開板，允許差異化表決權(quán)公司上市。2020年1月20日內(nèi)地第一只“雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)股票”優(yōu)刻得科技（688158）上市。如何理解從“同股同權(quán)”到差異化表決的公司控制權(quán)轉(zhuǎn)變？

從2015年開始，我國上市公司第一大股東平均持股比例低于代表相對(duì)控制權(quán)的三分之一，我國資本市場(chǎng)以萬科股權(quán)之爭(zhēng)為標(biāo)志進(jìn)入“分散股權(quán)時(shí)代”。防范野蠻人入侵和加強(qiáng)公司控制成為一家公司董事長不得不面對(duì)資本市場(chǎng)基本生態(tài);不僅如此，以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為標(biāo)志的第四次工業(yè)革命浪潮對(duì)創(chuàng)新導(dǎo)向的企業(yè)組織重構(gòu)提出了內(nèi)在需求。如何在減緩代理沖突與投票權(quán)配置權(quán)重向業(yè)務(wù)模式創(chuàng)新主導(dǎo)者適度傾斜二者之間進(jìn)行權(quán)衡，成為擺在董事長面前的突出問題。

拿破侖曾經(jīng)說過，“不想成為元帥的士兵不是好士兵。”出于同樣的理由，“不想成為董事長的職業(yè)經(jīng)理人不是出色的職業(yè)經(jīng)理人?！薄冻蔀槎麻L——鄭志剛公司治理通識(shí)課》一書通過解讀和梳理2015年以來主要公司治理事件發(fā)生背后的治理邏輯，為即將和已經(jīng)成為董事長的朋友們?cè)趯?shí)踐中如何更好地“經(jīng)理‘經(jīng)理人”帶來啟發(fā)。正如一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)笑話所講的，“學(xué)習(xí)經(jīng)濟(jì)學(xué)盡管并不能保證你不失業(yè)，卻可以幫助你知道你失業(yè)的原因”，而閱讀《成為董事長》一書也許同樣并不能保證你一定成為“董事長”，但卻可以幫助你知道你尚未成為董事長的原因。