女職工管理，須更加全面、規(guī)范

楊喆

《民法典》第五編“婚姻家庭編”中針對(duì)因婚姻及家庭所產(chǎn)生的民事法律關(guān)系明確了一系列相關(guān)規(guī)定，其主要內(nèi)容來源于原《婚姻法》及相關(guān)司法解釋。值得注意的是，《民法典》第一千零四十一條在照搬原《婚姻法》第二條前兩款的同時(shí)，卻刪除了第三款“實(shí)行計(jì)劃生育”之內(nèi)容，由此可以解讀出哪些信息，今后又會(huì)對(duì)企業(yè)勞動(dòng)人事用工，尤其是女職工管理帶來哪些影響呢？

《民法典》傳遞的信息

長(zhǎng)期以來，“計(jì)劃生育政策”作為我國的基本國策之一，影響著社會(huì)生活的方方面面，其與企業(yè)日常用工管理，尤其是女職工用工管理關(guān)聯(lián)甚大。

從職工婚假待遇的享受條件及標(biāo)準(zhǔn)（不僅限于女職工）到女職工產(chǎn)假期限以及產(chǎn)假期間待遇享受，再到比較特殊的女職工計(jì)劃生育手術(shù)假期以及待遇等問題，無不與“計(jì)劃生育”密切相關(guān)。而近年來，“計(jì)劃生育”政策從“獨(dú)生子女”調(diào)整為“單獨(dú)二孩”再到推廣為“全面二孩”，期間廣大用人單位在女職工的日常管理方面已經(jīng)面臨了不小的挑戰(zhàn)。

《民法典》第五編“婚姻家庭編”第二條，即總第一千零四十一條，相關(guān)內(nèi)容照搬原《婚姻法》第二條前兩款的同時(shí)，卻并未保留原《婚姻法》第三款“實(shí)行計(jì)劃生育”之內(nèi)容。無獨(dú)有偶的是，在2018年國務(wù)院大部制改革中，國家衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)（簡(jiǎn)稱衛(wèi)計(jì)委）變化為國家衛(wèi)生健康委員會(huì)（簡(jiǎn)稱衛(wèi)健委），一字之差體現(xiàn)出相關(guān)部門的工作由控制人口生育到健康（鼓勵(lì)）生育功能的轉(zhuǎn)型。

結(jié)合近年來“計(jì)劃生育”政策的變遷，以及本次《民法典》未再保留“實(shí)行計(jì)劃生育”相關(guān)表述的信號(hào)，后續(xù)對(duì)于用人單位而言，在女職工用工管理方面會(huì)產(chǎn)生哪些進(jìn)一步的變化和影響，還是頗值得加以關(guān)注的。

給女職工管理帶來哪些影響

●生育政策的變遷

自新中國成立至上世紀(jì)70年代，我國政府對(duì)于生育一直秉持鼓勵(lì)的態(tài)度，人口數(shù)量的爆炸式增長(zhǎng)，雖然為改革開放以后的人口紅利埋下了伏筆，但是也給當(dāng)時(shí)的社會(huì)帶來了潛在壓力。面對(duì)人口迅猛增長(zhǎng)和經(jīng)濟(jì)嚴(yán)重受挫的雙重壓力，我國政府日益認(rèn)識(shí)到人口過快增長(zhǎng)給社會(huì)經(jīng)濟(jì)和人民生活造成的影響。

1978年，“提倡和推行計(jì)劃生育”被寫入憲法，“嚴(yán)格一孩”計(jì)劃生育國策開始長(zhǎng)期推行，根據(jù)當(dāng)時(shí)的預(yù)期，計(jì)劃生育政策只執(zhí)行三十年就可以再做調(diào)整，一些人口學(xué)者在上世紀(jì)90年代中期就提出2000年為調(diào)整生育政策的最佳時(shí)點(diǎn)。但因?yàn)榉N種原因，計(jì)劃生育政策執(zhí)行時(shí)期被大大延長(zhǎng)。

2013年，計(jì)劃生育政策調(diào)整總算邁出了實(shí)質(zhì)性的步伐，2014年開始啟動(dòng)“單獨(dú)二孩”，又于2016年開始推行“全面二孩”，但實(shí)際效果卻不如預(yù)期。事實(shí)上，一個(gè)習(xí)慣的形成往往需要很多年，同樣，改變一個(gè)業(yè)已形成的習(xí)慣可能需要更久。但是，生育政策轉(zhuǎn)向的車輪既然已經(jīng)轉(zhuǎn)動(dòng)起來，后續(xù)逐步加速似乎也是應(yīng)有之義。

●促進(jìn)婦女就業(yè)新政

2019年2月18日，人力資源和社會(huì)保障部等九部委印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范招聘行為促進(jìn)婦女就業(yè)的通知》（以下簡(jiǎn)稱“《通知》”），提到婦女就業(yè)依然面臨一些難題，尤其是招聘中就業(yè)性別歧視現(xiàn)象屢禁不止，對(duì)婦女就業(yè)帶來不利影響。

《通知》對(duì)招聘環(huán)節(jié)中就業(yè)性別歧視的具體表現(xiàn)進(jìn)一步作出了細(xì)化規(guī)定，明確要求各類用人單位、人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)在擬定招聘計(jì)劃、發(fā)布招聘信息、招用人員過程中，不得限定性別（國家規(guī)定的女職工禁忌勞動(dòng)范圍等情況除外）或性別優(yōu)先，不得以性別為由限制婦女求職就業(yè)、拒絕錄用婦女，不得詢問婦女婚育情況，不得將妊娠測(cè)試作為入職體檢項(xiàng)目，不得將限制生育作為錄用條件，不得差別化地提高對(duì)婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)。

可以明顯看出，上述一系列政策的出臺(tái)，是以促進(jìn)婦女平等就業(yè)為目的，特別是其中“不得詢問婦女婚育情況，不得將妊娠測(cè)試作為入職體檢項(xiàng)目，不得將限制生育作為錄用條件”等內(nèi)容，更是突出了對(duì)于女職工生育的保障。一定程度上也可以理解為，其本意也包含通過打消適婚適育年齡段女職工的顧慮，盡力幫助消除這一后顧之憂，從而輔助生育政策的轉(zhuǎn)向。

●用人單位的法定責(zé)任

對(duì)于用人單位而言，《勞動(dòng)合同法》《婦女權(quán)益保障法》《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》等一系列勞動(dòng)法律法規(guī)中對(duì)于女職工保護(hù)，尤其是“三期”女職工勞動(dòng)用工保護(hù)方面，明確了一系列的義務(wù)和責(zé)任，其中與女職工生育直接相關(guān)的保護(hù)內(nèi)容主要包括以下幾類：

第一，保障女職工的產(chǎn)檢權(quán)利。懷孕女職工在工作日進(jìn)行產(chǎn)前檢查的，所需時(shí)間須計(jì)入勞動(dòng)時(shí)間，且用人單位不能做病假、事假處理，也不得單方安排女職工使用帶薪年休假。

第二，保障女職工的工作強(qiáng)度。若女職工在孕期不能適應(yīng)原工作崗位的勞動(dòng)強(qiáng)度，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)女職工提供的醫(yī)療機(jī)構(gòu)相關(guān)證明，予以減輕勞動(dòng)量或者安排其他相關(guān)女職工能夠適應(yīng)的勞動(dòng)。

第三，加班及夜班禁止的保護(hù)。對(duì)懷孕7個(gè)月以上的（孕期）女職工以及哺乳未滿1周歲嬰兒的（哺乳期）女職工，用人單位不得安排她們加班，也不得安排她們夜班的工作。

第四，工間休息和哺乳時(shí)間。對(duì)懷孕7個(gè)月以上的（孕期）女職工，用人單位應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)安排一定的休息時(shí)間，針對(duì)一定的休息時(shí)間具體的時(shí)長(zhǎng)，全國并無統(tǒng)一性的規(guī)定，上海等地的標(biāo)準(zhǔn)是每天一小時(shí)。此外，對(duì)哺乳未滿1周歲嬰兒的（哺乳期）女職工，用人單位應(yīng)當(dāng)在每天的勞動(dòng)時(shí)間內(nèi)為其安排1小時(shí)的哺乳時(shí)間；女職工生育多胞胎的，每多哺乳1個(gè)嬰兒每天增加1小時(shí)哺乳時(shí)間。

第五，保障女職工的產(chǎn)假待遇。女職工產(chǎn)假期間的待遇包括兩部分：產(chǎn)假假期、產(chǎn)假期間收入。關(guān)于產(chǎn)假：女職工生育享受98天產(chǎn)假，其中產(chǎn)前可以休假15天；難產(chǎn)的，增加產(chǎn)假15天；生育多胞胎的，每多生育1個(gè)嬰兒，增加產(chǎn)假15天。女職工懷孕未滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假；懷孕滿4個(gè)月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。關(guān)于產(chǎn)假期間收入：用人單位依法為女職工繳納生育保險(xiǎn)的，女職工產(chǎn)假期間由生育保險(xiǎn)支付生育津貼（特殊情況下用人單位還需承擔(dān)補(bǔ)差責(zé)任，此處不再贅述）；用人單位未依法為女職工繳納生育保險(xiǎn)的，由用人單位按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)支付。

第六，“三期”女職工的解雇保護(hù)。用人單位不得因女職工懷孕（孕期）、生育（產(chǎn)期）、哺乳（哺乳期）降低其工資，且在女職工處于“三期”內(nèi)的情況下，也不得依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十條（非過錯(cuò)性解除）、四十一條（經(jīng)濟(jì)性裁員）與其解除勞動(dòng)合同。當(dāng)然，法律上并不限制用人單位適用《勞動(dòng)合同法》第三十六條（協(xié)商解除）、三十九條（過錯(cuò)性解除），但是實(shí)踐中對(duì)于用人單位的證明責(zé)任和義務(wù)也相應(yīng)提出了更高的要求。

第七，保障女職工的特殊場(chǎng)所。對(duì)于女職工比較多的用人單位，法律還要求應(yīng)當(dāng)根據(jù)女職工的需要，建立女職工衛(wèi)生室、孕婦休息室、哺乳室等設(shè)施，妥善解決女職工在生理衛(wèi)生、哺乳方面的困難。

綜上可見，用人單位在“三期”女職工勞動(dòng)用工保護(hù)方面有著一系列的法律責(zé)任，而隨著國家生育政策的變化，后續(xù)在面臨更多“三期”女職工時(shí)，用人單位還需要提升內(nèi)功，做好各項(xiàng)準(zhǔn)備。

女職工管理的建議

誠如前文所述，用人單位對(duì)于“三期”女職工具有保障義務(wù)，而且隨著國家生育政策的變化，以及后續(xù)可以預(yù)見的進(jìn)一步加強(qiáng)婦女就業(yè)的相關(guān)政策的出臺(tái)和落實(shí)，作為廣大用人單位應(yīng)未雨綢繆，做好以下幾點(diǎn)：

第一，梳理并修訂相關(guān)規(guī)章制度。用人單位首先需要對(duì)于現(xiàn)行的規(guī)章制度進(jìn)行梳理，確認(rèn)其中關(guān)于女職工保障方面的規(guī)定是否合乎法律的最低標(biāo)準(zhǔn)，如有沖突，應(yīng)當(dāng)及時(shí)完成修訂，保證用人單位各項(xiàng)制度以及文本合法、合規(guī)。

第二，審視并完善日常管理要求。用人單位還需要對(duì)于日常的考勤、假期制度進(jìn)行審視并完善，尤其是針對(duì)女職工各類不同的假期、待遇明確申請(qǐng)流程、材料以及相關(guān)手續(xù)，并且保留相關(guān)記錄備查，保障女職工合法權(quán)益的同時(shí)，也規(guī)范女職工享受相關(guān)假期的日常管理。

第三，優(yōu)化并提升人員管理效能。新的趨勢(shì)和背景下，用人單位也需要與時(shí)俱進(jìn)，結(jié)合崗位、職能、人力進(jìn)行綜合考量，針對(duì)“三期”女員工階段性無法從事崗位職能的情形，做好預(yù)案，通過勞務(wù)派遣、內(nèi)部挖潛、崗位調(diào)整等方式，進(jìn)行合理的人員配置，當(dāng)然這也勢(shì)必給企業(yè)人力資源部門帶來更大的挑戰(zhàn)。

作者單位 上海江三角律師事務(wù)所