有限合伙企業(yè)中合伙人責任承擔問題

魏子鳴

沈陽師范大學(xué)，遼寧 沈陽 110034

一、有限合伙企業(yè)概述

我國的《合伙企業(yè)法》對于合伙企業(yè)的類型進行了劃分，合伙企業(yè)被分為普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)中的有限合伙人執(zhí)行事務(wù)的權(quán)限是有限的。有限合伙企業(yè)中的普通合伙人對外代表合伙企業(yè)執(zhí)行合伙事務(wù)，承擔無限連帶責任。有限合伙企業(yè)的合伙人則是以其認繳的出資額為限承擔責任。

二、有限合伙人的規(guī)定

(一)有限合伙人的權(quán)利和義務(wù)

因為出資方式不同，所以對于合伙企業(yè)的有限合伙人的權(quán)利的規(guī)定和普通合伙人也是不同的。立法首先尊重的是意思自治，合伙企業(yè)的合伙人之間有約定的先遵循合伙協(xié)議的約定，沒有約定的法定，我國法律規(guī)定有限合伙人可以與有限合伙企業(yè)進行交易，可以將其在有限合伙企業(yè)中的份額出質(zhì)。也就是說在競業(yè)限制的義務(wù)上對于有限合伙人是不嚴格的。

(二)有限合伙人事務(wù)執(zhí)行

我們的立法出于對債權(quán)人的權(quán)利的保護，對于普通合伙人的資質(zhì)做出了限制，有限合伙人的資質(zhì)沒有限制，但是有限合伙人對于合伙事務(wù)的執(zhí)行是受到限制的。理論界對于有限合伙人執(zhí)行事務(wù)的范圍有所限制，英美法系國家稱之為控制權(quán)規(guī)則。在出資方面，有限合伙人是不能以勞務(wù)出資的。這也體現(xiàn)出有限合伙企業(yè)資合性的特點。另外，對于合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行也有限制。有限合伙人一般情況下不能參與企業(yè)的經(jīng)營和管理工作，對于這一點，一直以來都是學(xué)界熱議的焦點。有限合伙人不得對外執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，為了保護善意第三人的利益，若具備權(quán)利外觀的有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，并且相對人有理由相信，那么也應(yīng)當認定有限合伙人所為的行為有效，是產(chǎn)生法律效力的。另外，英美法系的國家理論認為這是對有限合伙人的有效控制。也就是說把事務(wù)的執(zhí)行以及風險的承擔由普通合伙人承擔，但是這樣一來就很容易對于債權(quán)人的保護不利。所以我國合伙企業(yè)法應(yīng)當在這一問題上做出重新的規(guī)定。

(三)關(guān)于合伙人身份改變后的債務(wù)承擔問題

有限合伙人和普通合伙人之間是可以互相轉(zhuǎn)換的，這種身份的互換需要經(jīng)全體合伙人一致同意。但是如果遇到普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人的情況下，對于有限合伙企業(yè)的責任承擔方面就出現(xiàn)了問題。承擔無限責任的人數(shù)減少意味著對于企業(yè)的債務(wù)人而言面臨著巨大的風險，一旦合伙企業(yè)出現(xiàn)資不抵債的情況，無法要求有限合伙人承擔無限責任。所以在這一問題上的立法需要進行完善，也就是說在普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人之前應(yīng)進行公告，履行公示和公告的程序。這樣有利益關(guān)系的企業(yè)比如要求企業(yè)提供債權(quán)擔保。或者是對于目前正在發(fā)生的業(yè)務(wù)進行相應(yīng)的處理，及時止損，但是對于第三方?jīng)]有必要賦予其相應(yīng)的表決權(quán)，因為合伙人性質(zhì)的轉(zhuǎn)變是合伙企業(yè)的內(nèi)部決定，所以說不應(yīng)該受到外部的控制。

三、關(guān)于有限合伙人的出資時限及出資估價問題

我們的有限合伙企業(yè)中存在著出資的問題，因為是有限合伙企業(yè)，所以也就體現(xiàn)著資合性的特征。對于出資的時限要有規(guī)定，包括首次出資的比例。另外關(guān)于最低的出資額也要做出相應(yīng)的規(guī)定。合伙人的出資方式多種多樣，為了保證實繳出資的真實性需要對有限合伙人的工資進行評估。因為有的出資不是現(xiàn)金而是實物。出資不實很容易對于今后責任的承擔問題造成影響。

四、關(guān)于有限合伙企業(yè)的存續(xù)問題

關(guān)于有限合伙企業(yè)的存續(xù)問題，我們的立法規(guī)定，普通合伙企業(yè)在企業(yè)中只剩下有限合伙人的時候，普通合伙人的存在是有限合伙企業(yè)存續(xù)的必備要件。根據(jù)我國的立法很容易損害有限合伙人對于企業(yè)經(jīng)營的控制權(quán)。他們沒有決定合伙企業(yè)去留的發(fā)言權(quán)。有一些投資運營成功的有限合伙企業(yè)不想由于普通合伙人自身的原因退伙或缺失而使得該企業(yè)迫使清算或解散。這時候他們完全可以根據(jù)需要由有限合伙人轉(zhuǎn)為普通合伙人。這樣一來合伙企業(yè)還可以延續(xù)下去。所以我們的立法應(yīng)當完善這樣的機制。

五、有限合伙企業(yè)立法完善

有限合伙企業(yè)目前對于有限合伙人的執(zhí)行事務(wù)的權(quán)限規(guī)定過于狹窄，這樣一來影響了有限合伙企業(yè)的參與權(quán)，所以說立法應(yīng)當賦予有限合伙人一定的對外事務(wù)的執(zhí)行權(quán)。另外，普通合伙人在普通合伙人轉(zhuǎn)為有限合伙人之后其權(quán)利也會受到一定的限制。我們立法應(yīng)當將兩者之間相互轉(zhuǎn)化的程序進行相應(yīng)的細化和調(diào)整。另外對于有限合伙企業(yè)的人員的變化要及時的進行公示。這就需要建立相應(yīng)的制度。另外對于執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的規(guī)定，在不視為執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的規(guī)定中增加參與表決。目前合伙企業(yè)法中關(guān)于不視為執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)只列舉了八條。但是，只要是內(nèi)部的事務(wù)的執(zhí)行有限合伙人均有權(quán)參與。以列舉的形式說明難免會限制有限合伙人的權(quán)利。所以在立法的修改中應(yīng)做兜底性說明。最后關(guān)于有限合伙人的債務(wù)的承擔問題，我們的立法應(yīng)該對于何時有限合伙人承擔責任做更明確的規(guī)定。