從離婚登記制度看冷靜期制度的合理性

張云姬 郝 晉

蘭州大學法學院，甘肅 蘭州 730000

一、離婚冷靜期的界定

離婚冷靜期，是指離婚雙方以協(xié)議離婚的方式，從請求離婚開始，由登記機關(guān)備案一個月后，再由雙方當事人決定是否堅持解除婚姻關(guān)系或撤銷離婚申請。根據(jù)我國民法典的規(guī)定，本文所研究的離婚冷靜期僅適用于登記離婚。因此要想了解以及完善離婚冷靜期制度，則必須先分析我國的登記離婚制度。

二、各國登記離婚的要件

目前各國的立法實踐，對登記離婚的法定要件主要有以下兩類：

(一)符合法定離婚條件

(1)雙方當事人主體適格。(2)雙方意思自治，具有離婚合意。(3)雙方對離婚事宜及法律結(jié)果達成書面協(xié)議。(4)履行法定離婚程序。

(二)限制性要件

(1)結(jié)婚時長限制：法國民法規(guī)定此期間為6個月；墨西哥規(guī)定為結(jié)婚滿1年；比利時規(guī)定為2年。這一限制性要件主要體現(xiàn)了國家行政權(quán)或者司法權(quán)的適當干預(yù)，這可以在一定程度上避免離婚的隨意性和盲目性，防止閃婚閃離。(2)雙方提出申請后，應(yīng)當經(jīng)過一定時長的冷靜期。(3)須經(jīng)過國家公權(quán)力對離婚協(xié)議的審查確認。(4)雙發(fā)未生育、撫養(yǎng)未成年子女。

由此可見，對比國外家事立法中關(guān)于登記離婚的規(guī)定，我國婚姻法對于這一制度，尤其是限制性要件的規(guī)定比較寬松，程序性和實體性代價相對較低導致了我國沖動型離婚的數(shù)量不斷上漲。我國應(yīng)當根據(jù)時代形式和社會中出現(xiàn)的新問題，不斷完善登記離婚制度，以降低離婚率，提高公民的婚姻穩(wěn)定之重要性的認識，維護社會穩(wěn)定。

三、冷靜期制度的意義

(一)從登記離婚角度來看，保障離婚自由并合理限制這一權(quán)利是它的本質(zhì)目的

1.登記離婚制度保障離婚自由是婚姻的本質(zhì)使然。即如果夫妻間感情關(guān)系確已破裂，雙方當事人有權(quán)利選擇在符合法律規(guī)定的離婚要件的前提下解除婚姻關(guān)系。并且這一自由也體現(xiàn)著基本人權(quán)，是雙方當事人都享有的一項重要的基本人身權(quán)利。

2.法律同時也要限制離婚自由是因為，“人人生而自由，卻無往不在枷鎖之中”——所有的自由和權(quán)利都要法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使。所以用比較嚴格的離婚規(guī)定來限制當事人離婚，表面上雖然看似干涉了離婚自由的權(quán)利，但是事實上它僅僅是為了防人們?yōu)E用權(quán)利而進行的規(guī)范。

所以我們的民法典在登記離婚制度中加入離婚冷靜期并沒有干涉婚姻自由，也并不等于“限制離婚”。我們通過在登記離婚中構(gòu)建冷靜期制度，想達到的目的在于：

(1)為了更多的保護離婚當事人的自身利益。事實上，大多數(shù)公民希望法律規(guī)定能夠幫助他們維持自身婚姻的穩(wěn)定性。為了自身的婚姻家庭和諧和安穩(wěn)，他們樂于并且積極的接受法律的約束，也樂于承擔家庭和社會賦予他們的責任。

(2)為了個體利益與社會利益的平衡。過高的離婚率離婚能夠影響整個社會的穩(wěn)定。根據(jù)相關(guān)調(diào)查顯示，離婚率越高，則會導致與犯罪率越高；反之則越低。正是基于此，為了維持整個社會的穩(wěn)定，我們的法律需要對公民的離婚自由做出限制——即使這是公民的基本權(quán)利。

(3)為了對子女最大利益原則的貫穿落實。子女，尤其是未成年子女作為失敗的婚姻關(guān)系中的最大受害者，所喪失的絕不僅僅是物質(zhì)支持，更多的是來自父母精神上的愛和關(guān)懷。有相關(guān)數(shù)據(jù)表明，來自離異家庭的子女大多數(shù)有著不同于正常家庭中成長的孩子的情感缺失，父母離異不僅影響他們對感情的看法和態(tài)度，更直接影響了他們對自身感情的處理。

近現(xiàn)代國家一般奉行相對自由的離婚主義。離婚冷靜期制度主要適用于草率離婚的夫妻雙方，所以該制度并不是限制當事人離婚，而是提示當事人，避免草率離婚，起到挽救危機家庭，進而促進社會穩(wěn)定的目的。

(二)保護弱者利益，追求實質(zhì)平等

女性在婚姻關(guān)系中的弱勢群體，原因如下：一是男性更傾向于找比自己年幼的女性；二是女性在婚姻中付出的成本要高于男性。因為她們要生育、喂養(yǎng)子女、暫停工作等；三是男性在離異后再婚的幾率高于女性。面對著這樣的情況，立法在登記離婚制度和冷靜期制度中就要有傾向性的保護弱勢一方的利益，以達到實質(zhì)平等的目的。如對于離婚協(xié)議內(nèi)容的設(shè)定上，我們應(yīng)注重怎樣避免對弱勢一方更嚴重的損害，以及維護夫妻間的平等關(guān)系。

(三)防止沖動型離婚

除了要保護當事人雙方的人身權(quán)利——自由，法律同時還需要兼顧當事人與社會之間的利益平衡。這也是其他國家在登記離婚制度中都設(shè)立了較為嚴格的限制性條件的原因，也是我國民法典考慮建立冷靜期制度，以防止當事人輕率離婚的原因所在。

以上，是借鑒國外立法經(jīng)驗和我國立法及實踐得出的關(guān)于我國離婚登記制度的不足與完善建議，由此我們可以清楚的看到設(shè)置離婚冷靜期的必要性及合理性，但同時離婚冷靜期對離婚自由的限制應(yīng)處于合理限度。離婚冷靜期作為登記離婚制度下的一個具體細節(jié)，其制度構(gòu)建應(yīng)當符合登記離婚制度的價值追求。所以，借鑒國外立法經(jīng)驗和我國實際，建議具體的離婚冷靜期的制度構(gòu)架如下：

1.離婚冷靜期的期間設(shè)置

關(guān)于冷靜期的期限，我國民法典草案對于離婚冷靜期的規(guī)定是一個月。歐洲方面，法國民法典規(guī)定為3個月；比利時、瑞典規(guī)定為6個月的考慮期；俄羅斯亦規(guī)定為1個月。

韓國對冷靜期時間的設(shè)置更多的考慮了子女，尤其是未成年子女的利益：將子女分為需要被撫育的和不需要被撫育的兩種，這樣一來，韓國冷靜期期間一共三種：當事人雙方有需要撫育的子女，冷靜期期間為三個月；沒有子女為一個月；有子女但不需要被撫育，亦為一個月。這樣做符合子女利益原則，既能抑制沖動離婚，也不會影響婚姻自由，值得我國借鑒。筆者認為，此種制度構(gòu)建下，對于最后一種情況，指的是子女已經(jīng)成年，而此時父母已進入中老年階段，女性在婚姻中的累積的成本已經(jīng)較高，因此建議在此種情形下，冷靜期時間有相對的延長。

2.離婚冷靜期間雙方當事人的權(quán)利義務(wù)

由于冷靜期的設(shè)置，使得婚姻關(guān)系出現(xiàn)了介于婚內(nèi)和離婚的“中間狀態(tài)”——冷靜期期間夫妻雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、共同財產(chǎn)和子女撫養(yǎng)等問題與夫妻雙方處于婚姻狀態(tài)、正式離婚之后均有不同，因此，即使夫妻雙方訂立了離婚協(xié)議，法律也應(yīng)當對該期間雙方當事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系進行細致規(guī)定。

國外立法中，較為典型的是法國。法國在其民法典中規(guī)定：夫妻協(xié)議離婚的，應(yīng)當在離婚協(xié)議中自行商定權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以充分尊重當事人意思自治的權(quán)利，但是同時按照權(quán)利約束原則，如果協(xié)議中有條款損害了子女利益或違反法律規(guī)定時，法官應(yīng)當讓當事人依照法律規(guī)定取消或修改該條款。

由于目前民法典還處于草案修訂階段，草案中規(guī)定的登記離婚制度中的冷靜期制度還未實行，所以我國關(guān)于冷靜期的實踐全部來自于司法實踐。近些年，我國一些法院通過大相徑庭的方式探索了冷靜期制度，并且規(guī)定：在該期間夫妻之間權(quán)利義務(wù)自行商定，但如一方有轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或不忠行為，“試離婚”將立即結(jié)束，進入法定離婚程序。由此可見，忠實義務(wù)在冷靜期期間仍然應(yīng)當遵守。這種做法與法國的規(guī)定大同小異，既尊重了登記離婚雙方的意思自治，又借用法律維護了秩序。至于夫妻之間其他問題，有協(xié)議的按協(xié)議，無相關(guān)協(xié)議，仍遵照申請登記離婚前的做法。

3.離婚冷靜期的程序規(guī)范——調(diào)解機制的建立

在設(shè)立調(diào)解機制的國家中，較為典型的澳大利亞規(guī)定，在法院判決之前，應(yīng)首先安排家庭協(xié)商會，由調(diào)解員作為第三方參加會議。此外，澳大利亞的司法機關(guān)還提供了電話咨詢服務(wù)、社區(qū)調(diào)解服務(wù)等調(diào)解辦法。

我國較為成功的實踐中，基層法院聘請了專門的婚姻家庭專家對夫妻雙方進行調(diào)解。如上海靜安法院采取了自行培養(yǎng)與社會聯(lián)合培養(yǎng)心理咨詢師的方式，利用專業(yè)知識人才對夫妻雙方的矛盾進行化解；

四、結(jié)論

以上，即是從登記離婚的背景下來看待離婚冷靜期制度，筆者希望從登記離婚制度的目的出發(fā)，來準確把握冷靜期制度的建構(gòu)。同時，我們也應(yīng)該注意到一個問題：法律不是萬能的，法律只是最低限度的道德。我們不能期待通過法律手段來制止世界上所有的違法和違反道德的行為，只能通過法律，對已經(jīng)或是想要從事違法活動的人起到警告和懲罰的作用。所以面對類似沖動離婚離婚這種行為，我們也只能修改完善相關(guān)的法律制度以及通過公權(quán)力的適度干涉、勸解讓當事人意識到婚姻家庭對自身以及社會的重要性。