淺談混合所有制改革中的法人治理結(jié)構(gòu)設計

黃曉行 王 琪

（110000 北京德恒（沈陽）律師事務所 遼寧 沈陽）

2013年，十八屆三中全會《決定》提出“積極發(fā)展混合所有制經(jīng)濟”以來，國有企業(yè)與民營企業(yè)的融合發(fā)展成為新一輪國資國企改革的重頭戲，呈現(xiàn)出步伐加快、領(lǐng)域拓寬的良好態(tài)勢，并取得了積極的進展和顯著的成效。但現(xiàn)實來看，混合所有制改革工作也存在著一些不容忽視和回避的問題，例如由于混合所有制企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)缺乏有效設計，導致民營企業(yè)“不想混”、“不敢融”、“不能合”的現(xiàn)象客觀存在，成為直接影響和制約混合所有制改革順利推進的重要原因。因此，重新理順治理主體關(guān)系，建立權(quán)責清晰、管理科學、協(xié)調(diào)運轉(zhuǎn)、有效制衡的法人治理結(jié)構(gòu)，已經(jīng)成為國有企業(yè)混合所有制改革面臨的一項現(xiàn)實而緊迫的任務。

一、完善的法人治理結(jié)構(gòu)對混合所有制改革的重要意義

現(xiàn)代公司法人治理結(jié)構(gòu)主要調(diào)整的是所有者與經(jīng)營者的關(guān)系，重點是對股東會、董事會、監(jiān)事會與管理層之間進行權(quán)力制衡，規(guī)范運行規(guī)則。理論上講，股東會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，代表產(chǎn)權(quán)所有者對公司擁有控制權(quán)和決策權(quán)；董事會是管理決策機構(gòu)，對股東會負責，執(zhí)行股東會決議；監(jiān)事會是公司監(jiān)督機構(gòu)，依法對董事會和經(jīng)營層進行監(jiān)督；經(jīng)營層為公司決策的執(zhí)行機構(gòu)，對董事會負責，組織開展公司的日常經(jīng)營活動。從中國特色社會主義的內(nèi)涵來講，公司法人治理還需要與黨的領(lǐng)導結(jié)合起來，發(fā)揮企業(yè)黨組織的政治核心和思想組織領(lǐng)導作用。

現(xiàn)實來看，完備合理的法人治理結(jié)構(gòu)是公司規(guī)范有效運行的基礎，是創(chuàng)設現(xiàn)代企業(yè)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。伴隨新一輪混合所有制改革的深入，全面推進依法治企、健全國有企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)，完善現(xiàn)代企業(yè)制度，不僅是對混合所有制企業(yè)中既有的國有成分進行有效約束和保護，也是權(quán)責平等的對待非國有股東，充分發(fā)揮企業(yè)活力的基礎性保障。

二、當前混合所有制改革中法人治理結(jié)構(gòu)設計存在的問題

1.股權(quán)架構(gòu)設置不合理

股權(quán)架構(gòu)是公司法人治理結(jié)構(gòu)的基礎。實踐來看，很多公司混合所有制改革之后治理結(jié)構(gòu)出現(xiàn)問題，都與不科學、不規(guī)范的股權(quán)結(jié)構(gòu)有關(guān)。比如股權(quán)過分集中，一股獨大導致混而不合，小股東的話語權(quán)無法保證；股權(quán)過于分散或分布平均，則直接影響公司的決策效率，容易出現(xiàn)“議而不決”的現(xiàn)象。特別是有的國有股東出于慣性思維謀求“小股大權(quán)”，有意無意的破壞公司決策規(guī)則，直接或間接影響了混合所有制改革的成效。

2.董事會決策機制不完備

公司董事會是采取會議形式集體決策的機構(gòu)，必須有規(guī)范化的會議制度，按照法定程序運作。實踐來看，混合所有制改革后有的公司董事會卻無法科學行使職權(quán)，直接影響了董事會決議的效力。比如，某國有企業(yè)混合所有制改革后公司董事會由五名董事（一方股東委派三名董事、一方股東委派兩名董事）組成。此時不論由哪一方股東委派三名董事，對于《公司法》規(guī)定的“過半數(shù)董事”及“三分之二董事”通過的事項，都有可能出現(xiàn)“議而不過”、“過而不行”的情況，甚至形成會議僵局，危害公司利益。

3.獨立董事和職工董事作用發(fā)揮不明顯

獨立董事和職工董事是現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)中重要的監(jiān)督參與力量。但現(xiàn)實中，獨立董事不獨立，職工董事不履責的情況客觀存在。獨立董事的實際地位不高，激勵和保護機制不健全；職工董事職數(shù)偏低、人微言輕，起不到應有作用。目前看這種情況在混合所有制改革后的公司里仍未明顯改善。

三、混合所有制改革企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的建議

那么，如何在混合所有制改革過程中設計改革后公司的法人治理結(jié)構(gòu)呢？筆者認為可以從以下幾個方面進行探索完善。

1.探索適用“黃金股制度”

“黃金股制度”是歐洲國家國企私有化進程中的一種特殊股制度設計，其內(nèi)生邏輯突破“一股一權(quán)”的原則，在政府持有極小份額股份的同時，賦予政府對于國企運營重大事項的特殊決策權(quán)，防止在國有股份稀釋過程中，非國有資本股東利用“資本多數(shù)決”原則使國企陷入利潤導向的泥潭。從制度設計層面看，“黃金股制度”與國有企業(yè)混合所有制改革的目標方向具有一定契合性。實踐中，可結(jié)合我國《公司法》《企業(yè)國有資產(chǎn)法》等具體法律規(guī)定，在涉及公共領(lǐng)域、公眾利益的國企混合所有制改革中，探索實踐“黃金股”的制度架構(gòu)、實現(xiàn)方式、操作形式等，保證國企混合所有制改革的方向性和目標性。

2.科學設置董事會權(quán)責

除了在董事會中引入職工董事、外部董事，賦予其充分權(quán)責，制衡股東董事外，還要對混合所有制企業(yè)董事會決策程序、表決程序等進行科學設置。如區(qū)分重大事項和一般事項。將對企業(yè)發(fā)展有重大影響的事項設計為重大事項，重大事項需要雙“三分之二”，即出席人數(shù)占董事會人數(shù)三分之二、表決人數(shù)全體董事的三分之二方能通過；一般事項需要全體董事過半數(shù)通過方可實施。此種方式配合職工董事、外部董事制度，可以有效防止股東董事濫用自身權(quán)利妨礙企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營。

3.探索混合所有制企業(yè)黨建的有效形式

國有企業(yè)混合所有制改革后，如何充分發(fā)揮黨組織的領(lǐng)導核心和政治核心作用，仍然是企業(yè)的重要課題和主旨任務。在制度設計上，要讓企業(yè)黨建與法人治理有效融合，探索黨管干部原則和董事會選聘經(jīng)營管理人員有機結(jié)合、雙向進入、交叉任職的途徑和方法。在監(jiān)督執(zhí)行上，董事、監(jiān)事、經(jīng)理層中的黨員，要按組織生活制度定期向黨組織報告?zhèn)€人履職和廉潔自律情況。通過黨的建設和企業(yè)改革發(fā)展同步謀劃、黨的組織及工作機構(gòu)同步設置、黨組織負責人及黨務工作人員同步配備、黨建工作同步開展，探索形成更加符合社會主義市場經(jīng)濟要求和國有資產(chǎn)管理體制、現(xiàn)代企業(yè)制度的科學經(jīng)營管理機制。