刷單炒信的刑法規(guī)制研究

宋 鵬

北京東衛(wèi)(天津)律師事務(wù)所，天津 300457

一、“刷單炒信”的概述

“刷單炒信”，是指在網(wǎng)絡(luò)平臺上通過刷單方式炒作商家信用的行為，以虛擬交易、造假用戶評價等方式進(jìn)行有目的性的誤解性宣傳，欺騙、誤導(dǎo)消費者，嚴(yán)重?fù)p害了消費者的合法權(quán)益[1]。刷單行為人主要包括電商經(jīng)營者、刷單派送者、實際刷單人三類，采用偽造資金流、偽造資金流加偽造物流兩種方式，通?？梢苑譃椤罢蛩纬葱拧焙汀胺聪蛩纬葱拧?，前者是商家自己或者通過他人刷單購買自己的商品并附上好評，以此提升銷售量和信譽(yù)，后者是指商家或通過他人刷單購買競爭對手的行為，被電商平臺核定為不正當(dāng)競爭并給予信用降級、搜索降級等處罰的行為[2]。

二、“刷單炒信”現(xiàn)象的危害性

電商領(lǐng)域中的信用評價體系是由網(wǎng)絡(luò)交易平臺所指定的用于評價網(wǎng)絡(luò)交易中的商品信息與賣家信譽(yù)的系統(tǒng)，為消費者做出購買決策提供了直觀的數(shù)字化依據(jù)，解決了傳統(tǒng)交易模式中交易雙方信息不對稱的弊端，因此信用評價體系在電子商務(wù)中起了至關(guān)重要的作用[3]。電商商家魚龍混雜，電商平臺五花八門，“刷單炒信”的非法產(chǎn)業(yè)鏈在不斷壯大，且刷單行為簡單易操作，刷客們分工明確、收益巨大，刷單炒信利益鏈已經(jīng)走向公司化、科技化、規(guī)?；瑖?yán)重攪渾了網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)。由于網(wǎng)絡(luò)營銷缺乏面對面交易，消費者處于信息弱勢地位。從有形產(chǎn)品到無形服務(wù)的網(wǎng)購平臺，從好評返現(xiàn)到掃碼點贊，“刷單炒信”逐漸演變?yōu)殡娚绦袠I(yè)的“毒瘤”。商家不擇手段的競爭方式，濫用平臺的經(jīng)營機(jī)制，雇傭水軍給自己“造勢”并打壓對手惡意差評的現(xiàn)象越來越多，好評如潮的背后很可能是對消費者的惡意威脅，水分不少。眾所周知，信譽(yù)口碑是商家的立身之本，虛假偽造嚴(yán)重破壞了正常的市場競爭秩序。與此同時，刷單還成為網(wǎng)站、朋友圈、QQ、微博招聘兼職的主要工種，也被不法分子利用成為新型詐騙方式之一。“刷單炒信”，是互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的竊賊，是不法商家以整個電商的未來做墊腳石為自己謀取利益的行為，毀壞了電商的誠信和契約精神。作為中國發(fā)展迅速的特色行業(yè)，電子商務(wù)行業(yè)需要全社會共同呵護(hù)。

三、“刷單炒信”的刑法規(guī)制

對消費者而言，“刷單炒信”侵害了消費者的知情權(quán)和公平交易權(quán)，未能真實準(zhǔn)確披露商品或者服務(wù)信息，欺騙誤導(dǎo)消費者購買產(chǎn)品服務(wù)，違反了《消費者權(quán)益保護(hù)法》和《電子商務(wù)法》，因此工商管理或其他部門有權(quán)進(jìn)行責(zé)令改正等行政處罰，并記入信用檔案公之于眾；對其他商家而言，這是違背《反不正當(dāng)競爭法》的非法牟利手段；對電商平臺經(jīng)營者而言，這種違約行為嚴(yán)重違背《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》。盡管經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域和民法領(lǐng)域的法律條文也對該行為作出相應(yīng)規(guī)定，但仍有許多不完備的地方。電商平臺經(jīng)營者的責(zé)任模糊使消費者權(quán)利救濟(jì)更為被動，非法利益的驅(qū)使下仍有商家鉆了空子。刷單炒信行為的不斷轉(zhuǎn)型升級，使行政法規(guī)對“刷單炒信”行為的制約捉襟見肘，懲處力度小、規(guī)制作用不明顯，不能有效遏制“修飾潤色”的刷單行為蔓延。在網(wǎng)絡(luò)失信事件高發(fā)的今天，重拳出擊懲治刷單炒信行為是現(xiàn)實的呼喚，出臺具有威懾力的刑法規(guī)制迫在眉睫，刑法規(guī)制的路徑成為現(xiàn)今亟需探究的話題。

(一)升級“刷單炒信”的違法性，增強(qiáng)遏制的震懾力

從以往案例中，我們不難看出，“刷單炒信”行為基本處于行政處罰的層面，尚未納入刑法規(guī)制范圍，違法成本相對較低，威懾力不足。因此，可以通過修改相關(guān)前置法，升級“刷單炒信”行為的違法性，在一定程度上具備相對應(yīng)的虛假廣告罪、非法經(jīng)營罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪甚至是詐騙罪的構(gòu)成要件。2017年，全國首例個人通過創(chuàng)建平臺組織會員刷單炒信的牟利獲罪案件在杭州余杭區(qū)人民法院公開宣判，刷單組織者以非法經(jīng)營罪被判處有期徒刑五年，數(shù)罪并罰后最終執(zhí)行刑期五年九個月，并處罰金92萬元，“刷單入刑”打響了第一槍，進(jìn)一步證明了刑法規(guī)制的可操作性，而刑法的對犯罪行為的法律效力自然不言而喻[4]。

(二)修訂刑法內(nèi)容，優(yōu)化刑法規(guī)制模板

“刷單炒信”是否構(gòu)成犯罪，在我國尚未定論，而有的學(xué)者認(rèn)為定罪于“非常經(jīng)營罪”或者“破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪”太過牽強(qiáng)，因此在認(rèn)定問題上眾說紛紜。從法教義學(xué)的角度來看，刷單炒信不適宜用非法經(jīng)營罪來進(jìn)行規(guī)制，這不但背離了該罪的規(guī)范保護(hù)目的，也將進(jìn)一步惡化其“口袋罪名”的現(xiàn)狀。但“刷單炒信”具有嚴(yán)重的社會危害性，不僅侵權(quán)欺詐，還違約破壞網(wǎng)絡(luò)信用評價體系以及交易秩序，禁止這一行為迫在眉睫。虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重者甚至?xí)斐删薮蟮慕?jīng)濟(jì)損失。通過修正案的形式，有針對性地直接立法，將“刷單炒信”的行為作為新的違法類型進(jìn)行規(guī)制，明確體現(xiàn)在法律條文中；或者借鑒國外立法規(guī)范和經(jīng)驗，新增犯罪類型例如危害信用罪、危害網(wǎng)絡(luò)信息罪等罪名，落實刑法規(guī)制內(nèi)容，刷單炒信的司法認(rèn)定，體現(xiàn)出網(wǎng)絡(luò)時代刑法解釋論對能動性、回應(yīng)性和功能性需求的增強(qiáng)，這也是法律與時俱進(jìn)的時代要求[5]。

(三)細(xì)化權(quán)利義務(wù)，加大懲處力度

加深我國刑法的理論研究深度，更為科學(xué)的細(xì)化法律條例。清晰界定違法行為，明確刷單炒信不僅構(gòu)成犯罪，而且是典型的法定犯，明確商家和電商平臺經(jīng)營者各自的權(quán)利和義務(wù)。我國法律對電商平臺的責(zé)任規(guī)定很寬泛，增加了消費者權(quán)利救濟(jì)的難度。因此，嚴(yán)格規(guī)范商家經(jīng)營行為的同時，提出平臺的檢查監(jiān)控義務(wù)和相對應(yīng)的連帶責(zé)任，增設(shè)“刷單炒信”罪的制度設(shè)計，解決電商平臺經(jīng)營者的角色爭議問題。同時加大對違法行為的懲處力度，完善救濟(jì)途徑，在參照現(xiàn)有法律法規(guī)的情況下，具體規(guī)定消費者權(quán)利救濟(jì)的承擔(dān)比例，尤其嚴(yán)厲懲處提供刷單服務(wù)的平臺經(jīng)營者，結(jié)合具體案情從重處罰，堅決不姑息這樣的炒作欺詐侵權(quán)行為。

(四)加強(qiáng)刑法規(guī)制和其他法例的互補(bǔ)

我國電子商務(wù)信用評價體系不夠完善，考慮到人權(quán)的保障以及刑法的謙抑性，可以結(jié)合民事、經(jīng)濟(jì)、行政領(lǐng)域等多種手段，在公檢法的帶領(lǐng)下和其他部門展開通力合作，深入開展反刷單炒信的聯(lián)合行動，結(jié)合信用體系的建立與社會合作，在電商平臺多元治理的框架下才能將刑法的規(guī)制作用落到實處，才能在保障消費者與其他商家合法權(quán)益以及不苛責(zé)電商平臺之間尋求最佳平衡。除此之外，刷單行為不僅存在于傳統(tǒng)意義上對有形商品的購買行為，也不乏在網(wǎng)約車、旅游服務(wù)、居家服務(wù)等無形商品的選擇中出現(xiàn)。互聯(lián)網(wǎng)極大地影響著現(xiàn)代人的生產(chǎn)生活，網(wǎng)絡(luò)用戶井噴式增長的同時“刷單炒信”行為快速蔓延開來，因此刑法規(guī)制也需要一定的靈活性，需要“結(jié)伴而行”，比如在判決刑期的同時給予罰金、吊銷執(zhí)照等行政處罰會更有威懾力。

四、結(jié)語

依法治國的前提是有法可依，不斷完善立法是加強(qiáng)執(zhí)法、創(chuàng)新監(jiān)管的基礎(chǔ)。誠信是市場經(jīng)濟(jì)的靈魂，對于新興的電子商務(wù)行業(yè)尤其重要?！八纬葱拧笔且环N具有欺騙色彩的怪象，泡沫堆積起來的信譽(yù)嚴(yán)重誤導(dǎo)消費者的購買行為，進(jìn)而引起的網(wǎng)絡(luò)購物糾紛屢見不鮮。峻法嚴(yán)懲，是有效遏制“刷單炒信”行為的有力手段，用刑法為這一行為帶上緊箍咒，在刑法規(guī)制下嚴(yán)厲打擊這一行為，深度凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，才能維護(hù)市場交易的穩(wěn)步運行，才能保障互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展，更加有利于社會誠信體系的建設(shè)。