淺析證券內(nèi)幕交易存在的法律問題

顧怡澤

（010034 沈陽師范大學(xué) 遼寧 沈陽）

在認(rèn)定內(nèi)幕交易行為存在之時(shí)，我們不僅要將行為人的行為置于法律規(guī)定之下以審查其行為的合法性，有法可依是規(guī)制內(nèi)幕交易違法行為的前提也是法律的應(yīng)有要求，我國證券內(nèi)幕交易法律認(rèn)定制度在筆者看來存在內(nèi)幕信息界定不明確、內(nèi)幕人員的規(guī)定有遺漏、信息披露制度不健全等問題，筆者也將在下文中闡明觀點(diǎn)。

一、內(nèi)幕信息界定不明確

法律對(duì)專有名詞界定不清之時(shí)，就存在理論和實(shí)務(wù)上的銜接不恰，對(duì)于內(nèi)幕信息一詞，何為內(nèi)幕信息，就出現(xiàn)了對(duì)核心特征界定不清的情況以至于影響近幾年所發(fā)生的重大內(nèi)幕交易案件，在我國界定內(nèi)幕信息就存在這樣的不足，僅以內(nèi)幕信息三性就決定其屬性，此種認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是存在缺陷的。主要表現(xiàn)為：

（一）“未公開性”標(biāo)準(zhǔn)不夠明確

“未公開性”的特點(diǎn)就直接決定以及明確了對(duì)內(nèi)幕信息的要求，即內(nèi)幕信息一定是未被公開的信息，排除已被公開信息成為內(nèi)幕信息的情況，且“內(nèi)幕”二字也再次表明了立法者對(duì)未公開三個(gè)字精準(zhǔn)的描述。因此，知道或者了解內(nèi)幕信息的人就有義務(wù)對(duì)外保密，以保證其不被知悉人以外的人獲取。而反觀目前我國相關(guān)法律法規(guī)對(duì)其的規(guī)定過于粗曠，內(nèi)幕信息的公開方式過于形式化且公開標(biāo)準(zhǔn)的實(shí)質(zhì)尚不明確。盡管《證券市場(chǎng)內(nèi)幕交易行為認(rèn)定指引》（試行）中具體歸納了內(nèi)幕信息的公開方式，但是行為人未按法定形式公開或者披露內(nèi)幕信息的情況是否是實(shí)質(zhì)公開仍存在爭(zhēng)議。例如，行為人憑借證券市場(chǎng)情況進(jìn)行主觀推測(cè)，進(jìn)而得到的結(jié)論與內(nèi)幕信息是在某種程度上吻合的，且在證券市場(chǎng)廣為傳播，那么，此種類型的公開是實(shí)質(zhì)上的公開內(nèi)幕信息么？實(shí)踐中此情況多見，但法律并沒有給出滿意的答案。

（二）“確定性”標(biāo)準(zhǔn)缺失

“確定性”的標(biāo)準(zhǔn)一旦缺失就存在不確定性，不確定此信息是否會(huì)產(chǎn)生影響。此種不確定性在實(shí)踐中，就體現(xiàn)在利用當(dāng)事人在談判過程中所達(dá)成的合作意向等非正式合同的信息，是否屬于內(nèi)幕信息。談判意向等能否被規(guī)定在內(nèi)幕信息的范圍內(nèi)還無明確規(guī)定，因此，明確確定性的標(biāo)準(zhǔn)將極大地有利于處理實(shí)踐中遇到的內(nèi)幕交易案件，不管全面列舉還是除外列舉均有利于解決實(shí)踐問題。

（三）“重要性”標(biāo)準(zhǔn)過于狹窄

“重要性”一詞體現(xiàn)了此信息是會(huì)給證券市場(chǎng)和價(jià)格帶來重大影響的，左右著投資者的收益或損失。法律將對(duì)證券價(jià)格有重大影響的、尚未公開的信息稱之為內(nèi)幕信息，在筆者看來，此中“有”字是絕對(duì)表述而非相對(duì)表述，這種表述帶來的后果就是存在很多模棱兩可的情況，能否構(gòu)成內(nèi)幕信息就存在爭(zhēng)議。內(nèi)幕信息不會(huì)一成不變的按照既定形式出現(xiàn)，更多的是需要認(rèn)定此種形式下的信息是否就是我們法律規(guī)定的內(nèi)幕信息，如果新型信息出現(xiàn)后，還未對(duì)證券市場(chǎng)造成任何影響，又或是有可能在未來的某個(gè)時(shí)間節(jié)點(diǎn)對(duì)證券市場(chǎng)價(jià)格存在影響。根據(jù)定義這種信息就不會(huì)被認(rèn)定為內(nèi)幕信息。還有一種被公開后的信息僅對(duì)價(jià)格波動(dòng)影響很小，但還是有行為人因此而獲利，這種信息仍不屬于2014年《證券法》對(duì)內(nèi)幕信息的定義，下文所述證券法均為2014年。此時(shí)，證券市場(chǎng)獲利人的行為并不構(gòu)成內(nèi)幕交易行為，適用混亂的源頭就在于標(biāo)準(zhǔn)的不確定。

二、內(nèi)幕人員的規(guī)定有遺漏

通常對(duì)內(nèi)幕人員的理解就是知悉內(nèi)幕消息的人，其中就包括合法渠道獲知和違法渠道獲取，且進(jìn)行了內(nèi)幕交易的行為人，稱為內(nèi)幕交易主體。《證券法》第73條規(guī)定，這種對(duì)內(nèi)幕交易主體的劃分實(shí)際上就是依照獲取信息途徑是合法的還是違法的劃分。在第74條中是采用列舉的方式平鋪來劃定內(nèi)幕人員的范圍，弊端明顯。根據(jù)規(guī)定分析，“其認(rèn)定內(nèi)幕人的標(biāo)準(zhǔn)在于內(nèi)幕人的身份，而不在于是否掌握內(nèi)幕信息。同時(shí)，對(duì)非法獲取內(nèi)幕信息的人的界定也過于狹窄，除非能證明其是采用非法手段獲內(nèi)幕信息，若是無法證明，則其就被排除在該范圍之外，這難免會(huì)讓一些獲知內(nèi)幕信息的人不受監(jiān)管規(guī)則的限制?！惫P者認(rèn)為，身份性不足以成為衡量行為人了解信息與否的標(biāo)準(zhǔn)，而應(yīng)以知悉為標(biāo)準(zhǔn)，只要知悉就是了解內(nèi)幕信息的人，就有可能成為內(nèi)幕交易主體，這樣既可以避免局限性還可以避免損害法律的公正性和權(quán)威性。

三、信息披露制度不健全

每一種制度的建立不是憑空的，而是存在一定立法目的。在上市公司準(zhǔn)備上市之前，對(duì)其自身信息的披露是預(yù)防證券內(nèi)幕交易法律制度不可或缺的組成部分，用以防止內(nèi)幕人利用已知的、其他人未知的消息以及時(shí)間差進(jìn)行交易獲取利益。我國對(duì)上市公司的信息披露制度規(guī)定相對(duì)完善，其對(duì)信息披露制度原則性的規(guī)定體現(xiàn)在63條?！渡鲜泄拘畔⑴豆芾磙k法》對(duì)發(fā)行人和上市公司應(yīng)對(duì)哪些信息進(jìn)行披露做出詳細(xì)規(guī)定，法律鏈接證券法第10條規(guī)定、第20條也做出相應(yīng)規(guī)定。書面文書類的，需要上市公司招股說明書、債券募集說明書、上市公告書、定期報(bào)告與臨時(shí)報(bào)告等上交，信息必真實(shí)、有效無虛假成分。其中，上市公司招股說明書、債券募集說明書、上市公告書為我國證券發(fā)行的信息披露要求，定期報(bào)告與臨時(shí)報(bào)告為上市公司持續(xù)性信息披露的要求，我國法律還詳細(xì)規(guī)定了定期報(bào)告與臨時(shí)報(bào)告披露的時(shí)間要求、并用列舉的方式規(guī)定了其內(nèi)容要求以及披露信息應(yīng)具備的2個(gè)標(biāo)準(zhǔn)，確保公告信息的完整性、真實(shí)性、及時(shí)性。信息滯后導(dǎo)致錯(cuò)失最佳交易時(shí)間出現(xiàn)虧損，早已獲悉內(nèi)幕消息的人利用優(yōu)勢(shì)提前做好買去賣出股票的決定，以此獲利，消息滯后、時(shí)間滯后給交易人帶來的損失卻不是滯后的，而是巨大的甚至是毀滅性的，當(dāng)然同時(shí)也違反了證券市場(chǎng)的公平原則，在這片暗礁涌動(dòng)的潮汐中不應(yīng)存在優(yōu)勢(shì)者利用優(yōu)勢(shì)損害其他人的利益，這是法律所不能容忍的。