破產(chǎn)管理人取酬標(biāo)準(zhǔn)向上調(diào)整的必要性

周 濤

（214000 無錫市昊天經(jīng)濟(jì)信息咨詢有限公司 江蘇 無錫）

一、破產(chǎn)管理人存在的必要性

破產(chǎn)管理人是指破產(chǎn)案件中，在法院的指導(dǎo)和監(jiān)督下全面接管債務(wù)人財產(chǎn)并負(fù)責(zé)對其進(jìn)行管理、變價和分配的專門機(jī)構(gòu)。破產(chǎn)清算工作繁雜，大量的法律事務(wù)與專業(yè)性、技術(shù)性較強(qiáng)的非法律事務(wù)并存，遠(yuǎn)非法院的人力、物力所能勝任，而且法院作為獨(dú)立的司法機(jī)關(guān)，具有公法上的性質(zhì)，對破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、變價、分配等工作卻是私法上的事務(wù)，因而不宜由法院進(jìn)行處理。債權(quán)人或債務(wù)人也不宜擔(dān)任此角色，因為若由它們之一擔(dān)任破產(chǎn)管理人，則出于自身利益的考慮，難以保證它們的行為能完全做到公正、合理。故成立專門機(jī)構(gòu)作為破產(chǎn)管理人是必要的，其在破產(chǎn)程序中起著不可或缺的作用。

破產(chǎn)管理人在整個破產(chǎn)程序中至關(guān)重要，在企業(yè)破產(chǎn)程序中具體負(fù)責(zé)各項事務(wù)，客觀來說，破產(chǎn)案件中其他機(jī)關(guān)或組織僅僅起到監(jiān)督或輔助的作用，根據(jù)現(xiàn)有制度，能實(shí)質(zhì)上推動破產(chǎn)程序進(jìn)行的工作僅能交由管理人執(zhí)行。破產(chǎn)管理人可以處理破產(chǎn)相關(guān)工作過程中還可以根據(jù)實(shí)際情況關(guān)注破產(chǎn)程序能否轉(zhuǎn)換，即破產(chǎn)清算程序轉(zhuǎn)為破產(chǎn)重整程序或破產(chǎn)和解程序等。管理人必須在熟悉整個破產(chǎn)程序的基礎(chǔ)上結(jié)合實(shí)際開展工作。

二、原有管理人取酬標(biāo)準(zhǔn)分析

破產(chǎn)管理人從事大量事務(wù)繁雜工作不是也不可能更不應(yīng)該是無償勞動，破產(chǎn)管理人有權(quán)領(lǐng)取報酬。破產(chǎn)管理人處理破產(chǎn)案件領(lǐng)取的報酬標(biāo)準(zhǔn)在2007年發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬的規(guī)定》（簡稱“法釋〔2007〕9號”）中有詳細(xì)規(guī)定，具體在第二條中明確寫明。先不談具體標(biāo)準(zhǔn)的高低，除此之外仍有其他特別規(guī)定值得注意。根據(jù)法釋〔2007〕9號第十三條的規(guī)定，債務(wù)人資產(chǎn)中設(shè)有擔(dān)保的財產(chǎn)，在計算報酬時，如管理人與擔(dān)保權(quán)人不能達(dá)成一致，則由人民法院參照法釋〔2007〕9號第二條規(guī)定的方法確定，但報酬比例不得超出該條規(guī)定限制范圍的10%。再看具體標(biāo)準(zhǔn)，不超過一百萬元（含本數(shù)，下同）的，在12%以下確定；超過一百萬元至五百萬元的部分，在10%以下確定；超過五百萬元至一千萬元的部分，在8%以下確定；超過一千萬元至五千萬元的部分，在6%以下確定；超過五千萬元至一億元的部分，在3%以下確定；超過一億元至五億元的部分，在1%以下確定；超過五億元的部分，在0.5%以下確定。

該報酬標(biāo)準(zhǔn)發(fā)布于2007年，以2019年的物價、工資來看可能存在偏低的情況。按照城市來看，2007年即使當(dāng)時最低工資標(biāo)準(zhǔn)，江蘇省會城市南京也不過是月工資851元，而根據(jù)目前最新標(biāo)準(zhǔn)，即使是經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)的第五檔工資也都在1000元以上。東部地區(qū)的工資漲幅更為明顯，以上海為例，2007年該地最低工資僅為840元每月，2018年則為2480元每月，接近十一年前的三倍。筆者在江蘇地區(qū)執(zhí)業(yè)，江蘇省會南京從2018年8月1日起，最低工資上漲至2020年每月，較2007年的851元漲幅近150%，最低工資在一定程度上反映了物價以及生活成本的增長。與最低工資類似的，年平均工資也有較大漲幅，上海市在2007年至2018年，年平均工資由30707增長至93984，增幅超過200%。從以上數(shù)據(jù)反映，2007年到2019年僅工資成本增加了許多?；氐焦芾砣藞蟪?，2007年發(fā)布的規(guī)定是符合當(dāng)時的經(jīng)濟(jì)狀況的，但隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，十二年前的管理人報酬標(biāo)準(zhǔn)可能已經(jīng)有一些滯后了。

2007年發(fā)布的法釋〔2007〕9號，管理人報酬是按債務(wù)人最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額（擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償擔(dān)保物價值不計入）按不同比例分段計算，當(dāng)時在社會整體信用不高的情況下，按此方式計算管理人報酬更符合我國的國情。該方式僅考慮最終清償?shù)呢敭a(chǎn)價值總額的大小，以當(dāng)時的情況來看，避免了管理人故意拖延時間的情況；同時，分段按比例計酬也激勵了管理人。資產(chǎn)處置價格的增加，對于管理人而言意味著報酬的增加；對債權(quán)人而言，則是債權(quán)清償率的增加。正是為了從這一角度保證債權(quán)人的利益而設(shè)置了此種收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。但今非昔比，破產(chǎn)管理人制度經(jīng)過這些年的發(fā)展已度過成長期，逐漸成熟，管理人數(shù)量的增加形成了管理人間的良好競爭。同時，人民法院及相關(guān)主體的監(jiān)督也進(jìn)一步保證了管理人履行職務(wù)的能力與效率，社會整體信用也有較大的提升?？傮w來看，競爭促使管理人追求報酬的同時必須注重結(jié)果與效率，外部監(jiān)管確保管理人履職的合規(guī)與公正，整體信用的提升更是促進(jìn)債權(quán)人、債務(wù)人、管理人以及法院等監(jiān)督機(jī)構(gòu)間的相互信任。內(nèi)外部條件成熟的情況下，引入其他種類的計酬模式也未必不可。

三、擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償部分取酬分析

另外，經(jīng)過十二年的經(jīng)濟(jì)發(fā)展，企業(yè)為了適應(yīng)復(fù)雜的內(nèi)外部環(huán)境，其自身結(jié)構(gòu)也日趨復(fù)雜，管理人入駐破產(chǎn)企業(yè)進(jìn)行清算、重整等工作面臨的情況也更為復(fù)雜。從債權(quán)人的構(gòu)成來看，如今的融資渠道遠(yuǎn)超12年前，債權(quán)人構(gòu)成也更為復(fù)雜，民間借貸、銀行貸款、機(jī)構(gòu)資金等來源在企業(yè)經(jīng)營期間帶來現(xiàn)金流的同時，在破產(chǎn)程序中則意味著各類不同的債權(quán)人，往往數(shù)額不同、期望不同。債權(quán)人人數(shù)增加已經(jīng)導(dǎo)致工作復(fù)雜，不同層次的債權(quán)人帶來的理念、期望的不同更是會為實(shí)際工作帶來難度。設(shè)計出兼顧多方利益的方案不僅需要前期足夠的調(diào)研，還需在工作過程中充分的溝通，這些工作是必須的，且此類工作在整個破產(chǎn)的全部工作中是最具獨(dú)特性的，不僅僅是需要花費(fèi)更多的時間和精力，對管理人的能力與經(jīng)驗也有很高的要求。完成一個企業(yè)完整的破產(chǎn)清算、和解或重整，涉及各方面資源的整合，事務(wù)繁雜，管理人投入的人力、物力和財力巨大，對于管理人承辦的一般未必有大量資產(chǎn)的中小企業(yè)，過低的報酬顯然打擊了工作積極性，可能會導(dǎo)致破產(chǎn)程序雖然完成，但效果卻未達(dá)到最優(yōu)，對整個地區(qū)、行業(yè)的資源優(yōu)化不利。

根據(jù)目前物價及工資現(xiàn)狀，除了法釋〔2007〕9號規(guī)定的管理人報酬的收取標(biāo)準(zhǔn)略低外，針對擔(dān)保權(quán)人優(yōu)先受償部分支付報酬的標(biāo)準(zhǔn)也并不完全適應(yīng)當(dāng)今的社會發(fā)展。優(yōu)先權(quán)的產(chǎn)生是為了保護(hù)債權(quán)人的利益，但回到破產(chǎn)程序中，從實(shí)際出發(fā)，隨著融資渠道的多樣化，一家瀕臨破產(chǎn)的企業(yè)會有多少財產(chǎn)沒設(shè)置擔(dān)保？法釋〔2007〕9號在2007年制定時，當(dāng)時企業(yè)的融資渠道遠(yuǎn)不及現(xiàn)在，尤其是中小企業(yè)，借貸關(guān)系的產(chǎn)生主要基于個人信用，抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等優(yōu)先權(quán)的設(shè)立意識亦不如現(xiàn)在。現(xiàn)在情況則不同，首先，2014年3月1日起，《中華人民共和國公司法》（2015年版）將注冊資本實(shí)繳制改為認(rèn)繳制。企業(yè)設(shè)立的門檻變低了，與此同時融資渠道更多，資金更多的來源于銀行、基金等，資金來源的變化帶來的是借貸關(guān)系基礎(chǔ)的變化。資本是很現(xiàn)實(shí)的，投資的目的在于盈利，與此同時資本是厭惡風(fēng)險的，抵押權(quán)的設(shè)立是規(guī)避風(fēng)險的手段之一。從現(xiàn)實(shí)分析，當(dāng)企業(yè)陷入經(jīng)營危機(jī)時，正是急需資金的時候，此時企業(yè)信用極低，資本的進(jìn)入必然要求足夠的擔(dān)保，假設(shè)情況繼續(xù)惡化至破產(chǎn)時，企業(yè)資產(chǎn)中必然有大部分已設(shè)置擔(dān)保。

管理人處理設(shè)有擔(dān)保的資產(chǎn)與未設(shè)定擔(dān)保的資產(chǎn)的工作量并未有顯著減少。在處理設(shè)有擔(dān)保的資產(chǎn)時，例如廠房、土地、大型設(shè)備等，管理人往往處理過程中負(fù)有保管、維護(hù)等責(zé)任，投入的工作量并不少于一般破產(chǎn)財產(chǎn)。而當(dāng)一個破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)大部分設(shè)定擔(dān)保時，管理人報酬僅以參照其未設(shè)定擔(dān)保時計算報酬的10%確定。此時，管理人的工作量、所負(fù)義務(wù)并未減少，而報酬則顯著減少，甚至與實(shí)際工作量不相匹配。此情況下，較低的報酬不利于激發(fā)管理人的工作積極性，在同等情況下，不利于追求破產(chǎn)工作的效果。

四、建議向上調(diào)整管理人取酬必要性

參考國外管理人報酬的設(shè)計，一般會設(shè)置一個上限，與中國現(xiàn)行的不同破產(chǎn)財產(chǎn)額度選擇不同比例類似，目的在于防止破產(chǎn)財產(chǎn)增加時管理人報酬急劇上升，有利于確保債權(quán)人的清償比例，確保公正。除此之外，也存在計時收費(fèi)的方式，英國則部分采用按時計酬的方式。根據(jù)《英國公司和個人破產(chǎn)法》的規(guī)定,在特定情形下,如果破產(chǎn)清算人或托管人由非官方接管人擔(dān)任,其報酬一般需要按計時標(biāo)準(zhǔn)確定，而官方接管人的報酬由一定比例的收益或變現(xiàn)加上一定比例的可分配財產(chǎn)組成[1]。此情況的弊端也很明顯，管理人在一定程度上可以控制報酬的數(shù)額，存在道德風(fēng)險。我國采取按標(biāo)的計酬的原因前文已經(jīng)描述，但采取按標(biāo)的計酬的方式，當(dāng)企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)不足時，以及先工作后收費(fèi)的形式，管理人很有可能不但沒有報酬，前期投入亦無法收回，打擊其工作積極性。再回到報酬支付時間，美國破產(chǎn)法中規(guī)定了中間補(bǔ)償制度，一般工作開始最長不超過120天即可得到一次補(bǔ)貼，必要時經(jīng)法院批準(zhǔn)還可提前取得[2]。該制度在一定程度上解決了破產(chǎn)案件周期長，收費(fèi)滯后的問題，一定程度上值得我國借鑒。法國的計酬方式更為特別，在接管企業(yè)、制定經(jīng)濟(jì)報告或重整計劃、持續(xù)經(jīng)營、成立債權(quán)人委員會、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、促進(jìn)企業(yè)資本金增長等階段分別獲取該階段相應(yīng)的報酬[3]。如此一來獲得報酬的時間與工作過程緊密相連，與我國現(xiàn)行制度相比，階段性認(rèn)可其成果激勵管理人工作的同時，有效地保證管理人日常的持續(xù)性運(yùn)營。

中國正處于快速發(fā)展時期，制度設(shè)計應(yīng)緊跟社會實(shí)際情況并促進(jìn)社會發(fā)展?？偨Y(jié)前文，筆者提出幾點(diǎn)建議，首先有關(guān)報酬數(shù)額以及計算的問題，現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)制定時間過早，從近些年平均工資漲幅來看確有必要調(diào)整。擔(dān)保財產(chǎn)部分以不超過總額10%計算亦較低，不利于提升管理人的工作積極性，考慮實(shí)踐過程中不同破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)中設(shè)有擔(dān)保權(quán)的比例也各不相同，不妨從實(shí)際出發(fā)，設(shè)有擔(dān)保物權(quán)的財產(chǎn)所占比例不同采取不同的計算比例，對于某些企業(yè)大部分甚至全部財產(chǎn)都設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，不妨全部計入，即依照一般破產(chǎn)財產(chǎn)計算管理人報酬，如此方可做到報酬與工作相匹配。其次，是報酬支付時間的問題，現(xiàn)今破產(chǎn)案件先工作，資產(chǎn)變現(xiàn)后方支付管理人費(fèi)用，但破產(chǎn)案件周期長，工作往往要求團(tuán)隊工作，前期投入較大，美國的補(bǔ)貼制度以及法國階段性支付報酬的方式皆值得借鑒，有利于整個管理人行業(yè)的持續(xù)發(fā)展。