淺析企業(yè)破產(chǎn)程序中普通債權(quán)的保護

黎勁松 杜瑞勇

（550081 貴州恒易律師事務(wù)所 貴州 貴陽）

在經(jīng)濟活動中，當債權(quán)的有意侵害逐漸減少和債權(quán)神圣不可侵犯的觀念深入人心，我國市場經(jīng)濟秩序才能得以真正建立。本文主要通過對債權(quán)人自身，破產(chǎn)管理人和人民法院三個角度論述各自的職責權(quán)限，從三個維度針對如何有效合理公平地保護普通債權(quán)人的合法權(quán)益不被侵害進行分析研究。擬對破產(chǎn)過程中普通債權(quán)的實現(xiàn)出謀劃策，為我國的市場經(jīng)濟的發(fā)展盡微薄之力。

一、破產(chǎn)的定義

破產(chǎn)是指企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，為防止損失進一步擴大，保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，由人民法院將債務(wù)人的全部財產(chǎn)按法定順序和比率公平分配給債權(quán)人的法律程序。

企業(yè)破產(chǎn)制度是市場經(jīng)濟發(fā)展到一定階段必然出現(xiàn)的產(chǎn)物，是市場經(jīng)濟運行機制的必然選擇，其核心是維護債權(quán)人的合法權(quán)益。各國的破產(chǎn)立法都十分重視對債權(quán)人合法權(quán)益的保護，我國也不例外。但是，由于我國破產(chǎn)程序、制度以及實踐操作上的缺陷，企業(yè)破產(chǎn)過程中對債權(quán)人利益的保護仍屬薄弱環(huán)節(jié)。早在2001年3月，世界銀行指出，中國國有企業(yè)破產(chǎn)過程中對債權(quán)人保護相當不夠，很難起到促進企業(yè)改善業(yè)績的作用，在很多情況下，破產(chǎn)對企業(yè)來說更多的是一種誘惑而不是一種威脅，破產(chǎn)可能并沒有引起資源的有效再配置。

二、債權(quán)人權(quán)益受損的表現(xiàn)形式

（一）無效行為

（1）隱匿、轉(zhuǎn)移、私分企業(yè)財產(chǎn)。債務(wù)人不正當減少其財產(chǎn)，損害債權(quán)人清償利益的典型形態(tài)。

（2）脫殼經(jīng)營。部分債務(wù)人及其實際控制人利用破產(chǎn)法中破產(chǎn)還債后余債可免予清償?shù)囊?guī)定，事先進行謀劃，以不同的方式剝離企業(yè)有價值的資產(chǎn)，搞空殼經(jīng)經(jīng)營并實施假破產(chǎn)，侵害債權(quán)人利益。

（3）虛構(gòu)債務(wù)或者承認不實債務(wù)。部分債務(wù)人預料到破產(chǎn)的厄運已然不可避免，為了逃避債務(wù)，采取虛構(gòu)債務(wù)，或者承認不真實的債務(wù)，使真實債權(quán)人的合法權(quán)益受到極大的侵害，即債權(quán)人本應(yīng)獲得清償?shù)膫鶛?quán)落空或只能獲得較少比例的清償。

（二）可撤銷行為

（1）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的或以明顯不合理的價格進行交易的。部分債務(wù)人在破產(chǎn)事由出現(xiàn)后，損公肥私，或受其他利益驅(qū)動，濫用處分權(quán)，隨意處分企業(yè)資產(chǎn)，無償轉(zhuǎn)讓或以明顯低于財產(chǎn)的可售價格變賣企業(yè)財產(chǎn)。

（2）惡意提供財產(chǎn)擔保。部分債務(wù)人意識到自己即將破產(chǎn)，與個別債權(quán)人（往往具備關(guān)聯(lián)關(guān)系或其他特殊關(guān)系）串通，對沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供擔保，設(shè)定優(yōu)先受償權(quán)，使該債權(quán)人獲得比其他債權(quán)人更為優(yōu)先順序的清償，從而損害了其他債權(quán)人的權(quán)益。

（3）對未到期的債務(wù)提前清償。一般情況下，債務(wù)人提前清償是為法律所允許的。但是，對破產(chǎn)企業(yè)來說提前清償行為則應(yīng)受到限制。因提前清償部分或全部債權(quán)，實際上是給予這部分債權(quán)以特殊優(yōu)惠，從而使這部分債權(quán)免卻了作為一般破產(chǎn)債權(quán)所可能蒙受的損失，這勢必會造成債權(quán)人受償機會的不均等，違背破產(chǎn)程序旨在公平地清償債權(quán)人債權(quán)的目的。因此，《企業(yè)破產(chǎn)法》亦對此作出特殊規(guī)定，即破產(chǎn)申請受理后，債務(wù)人個別清償無效。若提前清償個別債務(wù)其目的不是為使債務(wù)人財產(chǎn)受益，則人民法院在受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)的個別清償行為，破產(chǎn)管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。

（4）放棄債權(quán)。一般說來，債權(quán)都可以放棄，但是，債務(wù)人在破產(chǎn)臨界期限內(nèi)明示或默示地放棄自己的債權(quán)，使企業(yè)的破產(chǎn)財產(chǎn)總體數(shù)量減少，造成全體債權(quán)人或部分債權(quán)人的受償機會減少、受償額減小，從而侵害了債權(quán)人的合法權(quán)益。

當然，撤銷上述債務(wù)人的惡意行為需發(fā)生在破產(chǎn)申請前一年之內(nèi)方可實現(xiàn)。若超過該期間，則可能無法獲得有效的法律保護。

（三）債權(quán)種類的確認

人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后同時指定破產(chǎn)管理人，至此破產(chǎn)管理人承擔起整個破產(chǎn)工作的重要輔助作用，成為破產(chǎn)工作的核心職能部門。依據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人依法應(yīng)當向管理人清償債務(wù)或交付財產(chǎn)，由破產(chǎn)管理人進行統(tǒng)一接管，并進行清算、評估、分配。在此期間，破產(chǎn)管理人亦還有一項重要工作即組織債權(quán)申報，并依法予以審查債權(quán)種類。因此，債權(quán)申報與審查就成為破產(chǎn)過程中至關(guān)重要的一個環(huán)節(jié)。

總體而言，債權(quán)種類分為優(yōu)先債權(quán)和普通債權(quán)。顧名思義，優(yōu)先債權(quán)指可以優(yōu)先獲得清償或在分配順序處于優(yōu)先地位的債權(quán)。因此，在債權(quán)申報和審查過程中，優(yōu)先債權(quán)應(yīng)當嚴格按照法律規(guī)定進行，若強行擴大優(yōu)先債權(quán)的范圍，則必然導致普通債權(quán)人的債權(quán)清償比例大幅降低，從而進一步損害普通債權(quán)人的合法權(quán)益。對此，破產(chǎn)管理人作為企業(yè)破產(chǎn)工作的主導方，就應(yīng)當在接受債權(quán)申報過程中，進行初步識別和判斷，對不符合優(yōu)先債權(quán)認定條件的債權(quán)不得隨意或強行予以認定，并給債權(quán)人做好專業(yè)的釋明工作，以確保債權(quán)申報能按時通過債權(quán)人會議的核查，維護債權(quán)人公平分配債權(quán)的目的。

（四）其他表現(xiàn)形式

（1）變相增加破產(chǎn)費用或共益?zhèn)鶆?wù)。破產(chǎn)費用指在破產(chǎn)過程中為破產(chǎn)債權(quán)人的共同利益而由破產(chǎn)財產(chǎn)中支付的費用。主要包括訴訟費用，管理、變價、分配債務(wù)人財產(chǎn)的費用，管理人執(zhí)行職務(wù)、報酬和聘用人員的費用?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第四十一條明確了破產(chǎn)費用的范圍，同時，為避免破產(chǎn)費用的不可控性，最高人民法院于2007年4月12日發(fā)布《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件確定管理人報酬》的規(guī)定，對管理人報酬進行了更進一步的細化規(guī)定。但是，在實際操作過程中，亦存在變相增加破產(chǎn)費用的情形，如在管理、變價債務(wù)人財產(chǎn)中的評估過程中，人為降低財產(chǎn)價值；在管理人執(zhí)行職務(wù)和聘用人員時不考慮案件的實際情況，招聘大量無關(guān)人員或支付不對等報酬。

共益?zhèn)鶆?wù)指為債務(wù)人、債權(quán)人的共同利益所負擔的債務(wù)。主要包括：①因管理人或者債務(wù)人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)；②債務(wù)人財產(chǎn)受無因管理所產(chǎn)生的債務(wù)；③因債務(wù)人不當?shù)美a(chǎn)生的債務(wù)；④為債務(wù)人繼續(xù)營業(yè)而應(yīng)支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務(wù)；⑤管理人或者相關(guān)人員執(zhí)行職務(wù)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)；⑥債務(wù)人財產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)。[1]在共益?zhèn)鶆?wù)的形成方式上，由于形式多樣化，且根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，共益?zhèn)鶆?wù)與破產(chǎn)費用具有可以用債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償?shù)奶匦?，其清償順序甚至高于?yōu)先債權(quán)人。因此，若惡意變相增加共益?zhèn)鶆?wù)，勢必影響債務(wù)人財產(chǎn)的清償比例，尤其針對普通債權(quán)人的受償更是有害而無利。

（2）放任不管。在破產(chǎn)過程中，若對債務(wù)人的現(xiàn)有財產(chǎn)無法給予有效而合理的管理，必然會對其財產(chǎn)價值產(chǎn)生影響。如需要維護的機器設(shè)備不按時維護，需要妥善保管的財產(chǎn)不采取合理的保管方式等，種種放任不管債務(wù)人財產(chǎn)的行為都將對財產(chǎn)價值的貶損產(chǎn)生影響，進而影響債權(quán)人的利益。

（3）怠于清收債權(quán)。破產(chǎn)企業(yè)或多或少對外都有應(yīng)收債權(quán)，即債務(wù)人的債務(wù)人應(yīng)當及時向破產(chǎn)管理人償還債務(wù)或交付財產(chǎn)。但債務(wù)人的債務(wù)人往往不具備主動償還的意識，因此，在這過程中，就需要破產(chǎn)管理人及時清收債務(wù)人的債權(quán)，若怠于清收，可能造成債務(wù)人應(yīng)收資產(chǎn)減少，勢必影響債權(quán)人最終可分配資產(chǎn)的總量。

三、債權(quán)人的權(quán)益保護措施

（一）債權(quán)人全面參與破產(chǎn)程序的各個環(huán)節(jié)

當債權(quán)人得知債務(wù)人已經(jīng)進入破產(chǎn)程序，雖絕大多數(shù)非法律專業(yè)人員對于破產(chǎn)清算程序不明就里，但都知道一個事實就是企業(yè)一旦宣告破產(chǎn)往往就意味著其已完全資不抵債，已經(jīng)進入企業(yè)生命周期的終點。作為債權(quán)人而言，得知債務(wù)人破產(chǎn)的消息絕非值得高興的事，甚至已經(jīng)在內(nèi)心確立了其債權(quán)損失的預期，心中縱然有萬般埋怨，亦只有無奈接受。這亦是大眾戲謔地稱“接到通知，感覺不妙；參加會議，一團糟糕；所得無幾，裁定事了”。為此，大多數(shù)債權(quán)人也只能按規(guī)定進行債權(quán)申報，程序化地參與破產(chǎn)程序的進程，直到整個事項的終結(jié)。

在大多數(shù)債權(quán)人看來，破產(chǎn)程序無非分為三階段：一是債權(quán)申報階段；二是債權(quán)人會議及表決階段；三是財產(chǎn)分配階段。在司法實踐過程中，從債權(quán)人參會的積極程度便可窺視一二。企業(yè)破產(chǎn)受理后，在召開第一次債權(quán)人會議時，全體債權(quán)人的參會率往往較高，大家都急切地想了解債務(wù)人的整體情況，參加完第一次債權(quán)人會議后，在知曉債務(wù)人整體債權(quán)債務(wù)情況和破產(chǎn)清算方案后，均會估算和預測自己的債權(quán)的可清償金額，在清償情況不容樂觀的情形下，對后續(xù)的債權(quán)的回收已然持較消極的態(tài)度。后續(xù)第二次、第三次債權(quán)人會議時，尤其是小額債權(quán)人的參會率大幅下降，只是被動等待破產(chǎn)清算結(jié)束，領(lǐng)取法院終結(jié)裁定，參與剩余可供分配財產(chǎn)的分配。而對破產(chǎn)進展情況、會議表決、資產(chǎn)處置等詳細情況均不了解、不關(guān)心、不參與，影響債權(quán)人權(quán)益的落實和保護可能導致自身的合法權(quán)益在受損害后卻無法在法定的期限內(nèi)采取維權(quán)措施。債務(wù)人掌握的信息本來就遠遠多于債權(quán)人，而這種信息不對稱的現(xiàn)狀又可能會明顯對債權(quán)人的利益造成損害。此外，債權(quán)人之間對于信息的掌握也會存在不同程度的差異，很多的債權(quán)人是不直接參與企業(yè)經(jīng)營的，也更不會了解企業(yè)的具體信息情況，而如果掌握較多情況的債務(wù)人或者其他債權(quán)人不向另外的債權(quán)人傳遞相關(guān)信息，對其利益的保護也是非常不利的。因此，債權(quán)人尤其是普通債權(quán)人應(yīng)當積極且全面深入地參與破產(chǎn)程序的各個環(huán)節(jié)，充分合理地行使債權(quán)人的知情權(quán)、表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、監(jiān)督權(quán)，方能更好地維護自身的債權(quán)權(quán)益。

（二）破產(chǎn)管理人應(yīng)勤勉盡責、忠實執(zhí)行職務(wù)

破產(chǎn)管理人，是指破產(chǎn)案件受理后，以隨機方式、競爭方式、指定方式、推薦方式依法產(chǎn)生的，在人民法院的指導和監(jiān)督下全面接管債務(wù)人企業(yè)并負責債務(wù)人財產(chǎn)的保管、清理、估價、處理和分配等事務(wù)的專門機構(gòu)。[2]管理人是由具備較高社會誠信度和專業(yè)能力，精通商務(wù)和法律的律師、注冊會計師、注冊審計師等擔任，依據(jù)《破產(chǎn)法》賦予的權(quán)利和義務(wù)執(zhí)行職務(wù)的獨立主體。雖然破產(chǎn)程序?qū)儆谒痉ǔ绦颍瑧?yīng)由人民法院主管，但對破產(chǎn)案件的處理，不單純?yōu)樘幚矸申P(guān)系，還涉及眾多的商務(wù)和財務(wù)信息，并非完全由法官依職權(quán)能夠單獨完成，必然需要破產(chǎn)管理人的專業(yè)技能給予輔助。歐美法系主流觀點也認為破產(chǎn)管理人為“獨立的司法協(xié)助機關(guān)”，在破產(chǎn)程序中管理人也起著至關(guān)重要的作用。

為便于破產(chǎn)管理人獨立履行職務(wù)，《企業(yè)破產(chǎn)法》在規(guī)定了破產(chǎn)管理人應(yīng)盡的義務(wù)和應(yīng)承擔的責任外，也賦予了其履職的必要權(quán)利。如對債務(wù)人的財產(chǎn)接管權(quán)、財產(chǎn)調(diào)查權(quán)、訴訟參與權(quán)、撤銷權(quán)、追回權(quán)、財產(chǎn)處置權(quán)、財產(chǎn)分配權(quán)等?！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》賦予破產(chǎn)管理人的一系列職權(quán)和權(quán)利，其核心目的在于鼓勵破產(chǎn)管理人主動履職權(quán)限，充分徹底地核查清楚債務(wù)人的資產(chǎn)和財務(wù)狀況，打擊債務(wù)人利用破產(chǎn)制度實現(xiàn)“假破產(chǎn)，真逃債”的目的，維護所有債權(quán)人的合法權(quán)益。因此，破產(chǎn)管理人在破產(chǎn)程序的履職過程中，充分履行《企業(yè)破產(chǎn)法》賦予的主動管理職能和職權(quán)，勤勉盡責，才能對債務(wù)人的債務(wù)情況予以完整核查，掌握債務(wù)人的真實債務(wù)情況，防止債務(wù)人惡意逃避債務(wù)損害債權(quán)人利益，維護現(xiàn)代社會主義市場經(jīng)濟的正常秩序。

除此之外，破產(chǎn)管理人應(yīng)當積極催討債務(wù)人的應(yīng)收債權(quán)。必須要做到兩項工作同步進行，即在要求債權(quán)人申報債權(quán)、變現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)、安置職工的同時，加大對債務(wù)人債權(quán)的清收力度，使在外債權(quán)最大限度地得到收回，從而增加破產(chǎn)財產(chǎn)總量，提高破產(chǎn)債權(quán)的分配率。對那些確實難以收回的債權(quán)，可作為破產(chǎn)財產(chǎn)在分配時按比例分配給債權(quán)人，并提請人民法院用裁定的形式加以確認。

（三）人民法院應(yīng)全程監(jiān)督，掌控全局

在保障債權(quán)公平受償、完善優(yōu)勝劣汰的市場經(jīng)濟競爭機制、優(yōu)化社會資源配置、調(diào)整社會產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的過程中，特別是在當前經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級的經(jīng)濟發(fā)展新常態(tài)下，破產(chǎn)審判體現(xiàn)出越來越重要的作用。[3]人民法院應(yīng)是破產(chǎn)程序的主導者，從受理破產(chǎn)申請，啟動破產(chǎn)程序，指導和監(jiān)督管理人，債權(quán)確認裁定，直到破產(chǎn)程序結(jié)束。人民法院通過破產(chǎn)管理人的專業(yè)能力輔助完成大量事務(wù)性和商務(wù)性的工作，通過指導和監(jiān)督破產(chǎn)管理人的工作不斷推進破產(chǎn)程序的進程；通過破產(chǎn)衍生訴訟解決管理人作為破產(chǎn)輔助機構(gòu)無法解決的糾紛；對涉及破產(chǎn)工作的程序性、實體性事項，通過裁定等方式予以批準或撤銷或糾正債權(quán)人會議、重整計劃等違反法律規(guī)定和損害債權(quán)人利益的行為，確保破產(chǎn)的各項工作在《企業(yè)破產(chǎn)法》及相關(guān)法律規(guī)定的框架范圍內(nèi)合法進行。

最高人民法院在2018年《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》中提出，破產(chǎn)審判工作總的要求是：

一要發(fā)揮破產(chǎn)審判功能，助推建設(shè)現(xiàn)代化經(jīng)濟體系。人民法院要通過破產(chǎn)工作實現(xiàn)社會資源的重新配置，用好企業(yè)破產(chǎn)中權(quán)益、經(jīng)營管理、資產(chǎn)技術(shù)等重大調(diào)整的有利契機，對不同企業(yè)分類處置，把科技、資本、勞動力和人力資源等生產(chǎn)要素調(diào)動好、配置好、協(xié)同好，促進實體經(jīng)濟和產(chǎn)業(yè)體系優(yōu)質(zhì)高效。

二要著力服務(wù)構(gòu)建新的經(jīng)濟體制，完善市場主體救治和退出機制。充分運用重整、和解法院手段實現(xiàn)市場主體的有效救治，幫助企業(yè)提質(zhì)增效；運用清算手段促使喪失經(jīng)營價值的企業(yè)和產(chǎn)能及時退出市場，實現(xiàn)優(yōu)勝劣汰，從而完善社會主義市場主體的救治和退出機制。

三要健全破產(chǎn)審判工作機制，最大限度釋放破產(chǎn)審判的價值。要進一步完善破產(chǎn)重整企業(yè)識別，政府與法院協(xié)調(diào)、案件信息溝通、合法有序的利益衡平四項破產(chǎn)審判工作機制，推動破產(chǎn)審判工作良性運行，彰顯破產(chǎn)審判工作的制度價值和社會責任。

四要完善執(zhí)行與破產(chǎn)工作的有序銜接，推動解決“執(zhí)行難”。要將破產(chǎn)審判作為與立案、審判、執(zhí)行既相互銜接、又相對獨立的一個重要環(huán)節(jié)，充分發(fā)揮破產(chǎn)審判對化解執(zhí)行積案的促進功能，消除執(zhí)行轉(zhuǎn)破產(chǎn)的障礙，從司法工作機制上探索解決“執(zhí)行難”的有效途徑。①由此可見，人民法院利用審判功能受理破產(chǎn)案件，利用法治手段優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、淘汰落后產(chǎn)業(yè)，救治困境企業(yè)，其目的明確，影響深遠重大，其主導作用和決心不言而喻。

破產(chǎn)案件的審理不同于一般的民商事案件，由于破產(chǎn)程序中涉及領(lǐng)域較多，事務(wù)繁雜，債務(wù)錯綜迷亂，還需要協(xié)調(diào)和解決各種社會疑難問題。人民法院在審理破產(chǎn)案件時不僅僅只是坐堂問案，而應(yīng)當指導和監(jiān)督破產(chǎn)管理人正確履行破產(chǎn)管理職責，協(xié)調(diào)解決疑難問題，辦案的同時還要辦事，化解各類社會問題?？偠灾?，人民法院作為破產(chǎn)案件的主導者和決策者，必須要掌控破產(chǎn)的方向、進程、范圍和全局，識別“虛假破產(chǎn)”和“破產(chǎn)欺詐”，打擊以破產(chǎn)名義逃避債務(wù)的行為，方能做到公平清償債權(quán)，案結(jié)事了，平息各方矛盾。

另外，為最大限度地保障債權(quán)人與債務(wù)人利益，使破產(chǎn)案件審理工作高度專業(yè)化，各級法院應(yīng)設(shè)立專門的“破產(chǎn)案件審理庭”，培訓、配備一批專業(yè)素質(zhì)高、精通業(yè)務(wù)的法官，以使破產(chǎn)案件審理工作高度專業(yè)化、現(xiàn)代化，為及時、有效地審理破產(chǎn)案件打下良好的基礎(chǔ)，確保人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件的質(zhì)效。同時，加強審判監(jiān)督。有必要介入審判監(jiān)督程序的救濟，對債權(quán)人不服管理人或破產(chǎn)清算組的決定、不服債權(quán)人會議的決議而申請復議的，法院要重視復議申請的受理，適用審判監(jiān)督程序予以審查，給當事人更多的法律救濟途徑，維護債權(quán)人的合法權(quán)益和法律的尊嚴。

四、結(jié)語

優(yōu)勝劣汰是市場經(jīng)濟的基本法則，隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展，企業(yè)破產(chǎn)案件必然會日益增多。企業(yè)破產(chǎn)在客觀上必然會損害債權(quán)人利益，這已經(jīng)是無可爭辯的事實。但在企業(yè)破產(chǎn)案件中如不規(guī)范審理，如不注重保護債權(quán)人利益，不僅會使債權(quán)人利益受到進一步的損害，而且有悖債權(quán)神圣原則，更不利于市場經(jīng)濟的發(fā)展及誠信社會、和諧社會的建設(shè)。

注釋：

①《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀要》（法[2018]53號）。