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    我國商業(yè)賄賂經(jīng)濟(jì)法治理研究

    2019-10-22 13:19:22王達(dá)坡
    北方經(jīng)貿(mào) 2019年9期
    關(guān)鍵詞:法律責(zé)任

    王達(dá)坡

    摘要:商業(yè)賄賂侵害合法權(quán)益,破壞公平競爭秩序,是對經(jīng)濟(jì)法中誠實信用原則的違背,現(xiàn)已為各國重點關(guān)注與防治。基于經(jīng)濟(jì)法治理的角度對商業(yè)賄賂進(jìn)行研究,探討商業(yè)賄賂的基本理論和我國針對商業(yè)賄賂的治理現(xiàn)狀,并列明我國在經(jīng)濟(jì)法治理方面的不足,結(jié)合美國在商業(yè)賄賂治理方面的經(jīng)驗與我國自身實踐,提出針對性的完善建議:經(jīng)濟(jì)立法完善;配套制度完善。

    關(guān)鍵詞:商業(yè)賄賂;法律責(zé)任;經(jīng)濟(jì)法治理

    中圖分類號:D912.29 ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A

    文章編號:1005-913X(2019)09-0064-02

    一、商業(yè)賄賂概述

    (一)商業(yè)賄賂的概念

    商業(yè)賄賂(Commercial Bribe)是現(xiàn)代意義上的概念,在定義上未有統(tǒng)一的國際標(biāo)準(zhǔn),主要分為以下幾個國家的典型規(guī)制方式。首先是德國1909年的《反不正當(dāng)競爭法》中規(guī)定“在商業(yè)交易中,以競爭為目的,向商業(yè)企業(yè)的職員或受托人提供、允諾或給予某種利益,以使其在采購商品或服務(wù)時以不正當(dāng)方式優(yōu)待自己或某個第三人”;美國在《布萊克法律詞典》中定義“商業(yè)賄賂是指賄賂的一種形式,是競爭者通過秘密收買交易對方的雇員或代理人的方式,獲取優(yōu)于其競爭對手的競爭優(yōu)勢”;日本在《不當(dāng)贈品及不當(dāng)表示防止法》中將商業(yè)賄賂行為具體化為“贈品”從而對其進(jìn)行規(guī)制,“本法所稱的贈品是指經(jīng)營者在供給商品或勞務(wù)的交易中(包括有關(guān)不動產(chǎn)的交易),附帶向?qū)Ψ教峁┑奈锲?、金錢及其他經(jīng)濟(jì)利益”;我國對商業(yè)賄賂的定義表現(xiàn)為《反不正當(dāng)競爭法》第七條的規(guī)定“經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂單位或者個人,以謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢”。

    (二)商業(yè)賄賂的危害

    第一,政治危害。商業(yè)賄賂與政治利益緊密相連,對政治的危害極大。商業(yè)賄賂的存在直接加重了政治腐敗問題,尤其是在招投標(biāo)、土地出讓、資源開發(fā)審批、信貸等領(lǐng)域。商業(yè)賄賂誘導(dǎo)權(quán)力尋租、錢權(quán)交易、官商勾結(jié)。

    第二,經(jīng)濟(jì)危害。商業(yè)賄賂易導(dǎo)致自主市場調(diào)節(jié)失靈,優(yōu)勢資源與劣勢資源惡性競爭。損害市場公平競爭秩序,降低市場經(jīng)營相關(guān)方信賴感。商業(yè)賄賂現(xiàn)象也會擠壓處于弱勢或新興地位的中小產(chǎn)業(yè)者,嚴(yán)重挫傷初創(chuàng)產(chǎn)業(yè)的初生成長期,對小企業(yè)者的生存造成影響。

    第三,社會危害。商業(yè)賄賂將助長社會中的不公正、不誠實因子,產(chǎn)生不良風(fēng)氣。影響投資環(huán)境,商業(yè)賄賂行為的泛濫,會導(dǎo)致產(chǎn)業(yè)者對社會投資環(huán)境信心的喪失,導(dǎo)致投資環(huán)境惡化,資源流失。破壞社會征信體系,商業(yè)賄賂產(chǎn)生的不信任感與不公正感將影響社會征信體系的運作,導(dǎo)致信貸市場信心降低,資源流轉(zhuǎn)速率下降,拉低投資需求。

    二、商業(yè)賄賂的經(jīng)濟(jì)法治理現(xiàn)狀及不足

    (一)治理現(xiàn)狀

    我國有關(guān)商業(yè)賄賂的立法由四部分組成,首先是《反不正當(dāng)競爭法》《反壟斷法》;其次是部門規(guī)章,如國家衛(wèi)計委《關(guān)于建立醫(yī)藥購銷領(lǐng)域商業(yè)賄賂不良記錄的規(guī)定》;第三是行業(yè)規(guī)范,如《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會會員反商業(yè)賄賂公約》《中國期貨行業(yè)反商業(yè)賄賂誠信公約》;第四是司法解釋,如最高院、最高檢《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》。

    在實施方面,商業(yè)賄賂監(jiān)管主體是我國市場監(jiān)督管理部門。但實踐中,公安機關(guān)、經(jīng)濟(jì)監(jiān)察部門及司法機關(guān)亦發(fā)揮監(jiān)管作用,一般表現(xiàn)在為多部門聯(lián)合執(zhí)法,集中治理,以工商行政管理部門牽頭,多部門合作完成。在對商業(yè)賄賂行為進(jìn)行懲治的過程中,不僅需要運用上述立法,還需參照部分地方政府條例及相關(guān)行政規(guī)定。

    (二)治理不足

    首先是對商業(yè)賄賂主體限定范圍過窄,立法對主體限定為“經(jīng)營者”,而實踐中許多賄賂行為是通過“非經(jīng)營者”間接達(dá)成。我國《反不正當(dāng)競爭法》對商業(yè)賄賂的主體限定為經(jīng)營者,這在一定程度上有益于簡化商業(yè)賄賂主體判斷,但過窄的主體范圍卻有可能使部分違法主體逃避制裁,造成規(guī)制漏洞。未清晰界定“經(jīng)營者”內(nèi)涵,未有寬泛的“經(jīng)營者”立法解釋方式,可能產(chǎn)生逃避立法規(guī)制的非經(jīng)營者賄賂主體存在,不利于商業(yè)賄賂的有效預(yù)防;其次是對于“介紹賄賂”行為沒有相應(yīng)規(guī)制,《反不正當(dāng)競爭法》中對于商業(yè)賄賂行為界定為“行賄行為”與“受賄行為”兩種客觀形式,對于介紹賄賂行為無明示,僅僅提出“中間人”的概念,法律延展性不佳;最后是執(zhí)法主體不明晰。雖立法規(guī)定監(jiān)管主體為工商行政管理部門,但因沒有細(xì)化的行政執(zhí)法辦法,實踐中“多頭執(zhí)法”現(xiàn)象多發(fā)。

    三、美國商業(yè)賄賂經(jīng)濟(jì)法治理借鑒

    美國關(guān)于商業(yè)賄賂的立法散見于《謝爾曼法》《克萊頓法》《美國統(tǒng)一商法典》《海外反腐敗法》。1890年美國國會通過《謝爾曼法》規(guī)定,市場主體不得采取不正當(dāng)?shù)母偁幏绞将@得市場優(yōu)勢地位,將商業(yè)賄賂視為一種不正當(dāng)競爭手段。1914年頒布的《克萊頓法》對商業(yè)賄賂進(jìn)行較為明確的規(guī)制,法典首次提出了商業(yè)賄賂的定義、禁止及懲罰行為,通過列舉的形式明確商業(yè)賄賂的種類,將抽象的商業(yè)賄賂行為具體化,便利法律的實施與預(yù)測。

    伴隨美國海外經(jīng)濟(jì)的逐漸興盛發(fā)展,商業(yè)賄賂行為逐漸由國內(nèi)市場延伸至海外市場。美國國會于1977年制定了面對海外商業(yè)賄賂問題的《海外反腐敗法》。該法專門使用了一個章節(jié)對商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式與手段進(jìn)行具體闡釋與界定,該法拓寬了商業(yè)賄賂的指引與適用范圍,指出“任何人不得通過賄賂的手段與他人取得商務(wù)、保持商務(wù)、給予或是解除商務(wù)”,商務(wù)的定義涵蓋面廣泛,參與者可以是任何一個與商業(yè)行為有關(guān)聯(lián)的主體,既可以是政府、商事經(jīng)營者,也可以是消費者個人。商務(wù)的表現(xiàn)形式亦是多樣,既可以書面形式,也可以口頭形式。這部法律是目前美國規(guī)制商業(yè)賄賂行為最主要的法律文件之一,其嚴(yán)格的內(nèi)部審計制度、會計結(jié)算制度、經(jīng)營者信用評估制度及嚴(yán)厲的懲罰制度等使國內(nèi)外商業(yè)賄賂現(xiàn)象得到了有效的抑制。

    四、完善我國商業(yè)賄賂經(jīng)濟(jì)法治理的對策

    (一)完善經(jīng)濟(jì)立法

    首先是寬泛商業(yè)賄賂主體界定,誠如日本采“任何從事相關(guān)活動的人皆可認(rèn)定為商業(yè)賄賂主體”,而非僅僅局限于經(jīng)營者;第二是寬泛商業(yè)賄賂手段界定,可采“利益相關(guān)”的方法,只要存有利益關(guān)聯(lián),不論何種手段均可界定為賄賂行為,而非簡單的支付利好;第三,懲治專門化。我國對于商業(yè)賄賂的懲處采取經(jīng)濟(jì)法與刑法交叉規(guī)制的方式,在懲治上易產(chǎn)生調(diào)整空區(qū),應(yīng)注重懲罰手段的專門化與專一化的進(jìn)程,可以學(xué)習(xí)德國方式,將其完全納入刑法調(diào)整,或是參照日本成立商業(yè)賄賂防治專門委員會進(jìn)行管理,以此實現(xiàn)更佳的法律效用。

    (二)完善配套制度

    第一,成立專門的反商業(yè)賄賂監(jiān)管部門。隨著市場商業(yè)的進(jìn)一步繁榮發(fā)展,商業(yè)賄賂現(xiàn)象愈加的復(fù)雜化、隱蔽化,成立專門監(jiān)管單位,可以針對商業(yè)賄賂進(jìn)行彈性、靈活調(diào)整,加強治理的規(guī)范性、專門性,強化治理效果;第二,加強商業(yè)賄賂國際信息平臺的建設(shè)與接軌。各國的信息交流不暢、立法差異等,都給商業(yè)賄賂帶來可乘之機。在國際貿(mào)易日益繁多的今天,商業(yè)賄賂的預(yù)防與治理需全球協(xié)作,發(fā)揮國際合作的全局性、統(tǒng)籌性作用。建設(shè)商業(yè)賄賂國際信息合作平臺,對商業(yè)賄賂行為進(jìn)行備案與公示,促進(jìn)國際信息互通,有利于商業(yè)賄賂的預(yù)防與懲治,減少“避風(fēng)港”現(xiàn)象,預(yù)防與之相關(guān)的國際偷漏稅等違法行為;第三,提升行業(yè)協(xié)會作用,制定預(yù)防商業(yè)賄賂的行業(yè)守則、規(guī)范,主動監(jiān)督、揭露業(yè)內(nèi)商業(yè)賄賂現(xiàn)象,將外部監(jiān)督與內(nèi)部監(jiān)督結(jié)合,制定定時、定點、定量的財務(wù)報表抽檢、披露信息審核計劃,減少部分業(yè)內(nèi)商業(yè)賄賂多發(fā)的現(xiàn)象。

    參考文獻(xiàn):

    [1] 曲建西.德國反不正當(dāng)競爭法研究[M].北京:中國人民大學(xué)出版社,2001.

    [2] 徐春陽.商業(yè)賄賂的經(jīng)濟(jì)法思考[J].商業(yè)經(jīng)濟(jì)研究,2015(30).

    [3] 杜 猛.商業(yè)賄賂犯罪的刑罰適用[J].人民法治,2019(4).

    [4] 周少鵬,王心源.中美跨國商業(yè)行賄犯罪立法比較[J].犯罪研究,2018(2).

    [責(zé)任編輯:蘭欣卉]

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