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    吳律師信箱

    2019-10-18 00:46:30
    職工法律天地·上半月 2019年5期

    員工明明不勝任工作單位為何仍不得解聘

    吳律師:

    劉某是我公司的一名員工,工作中需要接觸放射性物質(zhì),具有一定的職業(yè)危害。由于劉某不能勝任工作,甚至在培訓(xùn)之后仍無法滿足工作要求,公司決定在額外支付其一個月工資后將其解聘??山辗ㄔ鹤鞒雠袥Q,認(rèn)為公司之舉屬于違法解除勞動合同,并讓公司向劉某支付賠償金。請問:劉某明明不能勝任工作,公司為何仍不能將其解聘?

    讀者:張麗麗

    張麗麗讀者:

    法院的判決并無不當(dāng)。

    雖然《勞動合同法》第四十條第(二)項(xiàng)規(guī)定,“勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的”,用人單位可以提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,解除勞動合同。但其第四十二條同樣指出:“勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的;(三)患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形?!?/p>

    《職業(yè)病防治法》第三十五條也表明:“對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者,用人單位應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業(yè)健康檢查,并將檢查結(jié)果書面告知勞動者。職業(yè)健康檢查費(fèi)用由用人單位承擔(dān)。用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè);不得安排有職業(yè)禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業(yè);對在職業(yè)健康檢查中發(fā)現(xiàn)有與所從事的職業(yè)相關(guān)的健康損害的勞動者,應(yīng)當(dāng)調(diào)離原工作崗位,并妥善安置;對未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。”即鑒于劉某所從事的工作具有職業(yè)危害,決定了盡管其不能勝任工作,但公司要想將其解聘,必須以進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查為前提。正因?yàn)楣緵]有照此辦理,自然也就必須根據(jù)《勞動合同法》第八十七條之規(guī)定,向劉某支付違法解除勞動合同的賠償金。

    吳律師

    我可以要求前夫增加孩子的撫養(yǎng)費(fèi)嗎

    吳律師:

    我與趙某結(jié)婚后育有一子銘兒(化名),銘兒剛滿兩周歲時,趙某便與我離婚,銘兒由我撫養(yǎng),由趙某每月支付撫養(yǎng)費(fèi)600元。13年過去了,近幾年因?yàn)槲业墓ぷ鞑粔蚍€(wěn)定,收入較低,物價也在上漲,加之銘兒已經(jīng)上中學(xué),費(fèi)用支出較大,我感到撫養(yǎng)銘兒越來越困難。我考慮到趙某在醫(yī)院工作,現(xiàn)在每月的收入過萬元,生活比較富裕,便找到趙某協(xié)商增加孩子的撫養(yǎng)費(fèi),卻遭到趙某的斷然拒絕。趙某的回答是:撫養(yǎng)費(fèi)是在我們離婚時就確定的,是不能改變的,增加孩子撫養(yǎng)費(fèi)的事兒你就想也別想了。

    請問:我可以要求前夫趙某增加孩子的撫養(yǎng)費(fèi)嗎?

    讀者:吳女士

    吳女士讀者:

    可以的。因?yàn)閷ψ优畵狃B(yǎng)費(fèi)的數(shù)額并非一成不變。

    我國《婚姻法》第三十七條規(guī)定:“離婚后,一方撫養(yǎng)的子女,另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費(fèi)和教育費(fèi)的一部分或全部,負(fù)擔(dān)費(fèi)用的多少和期限的長短,由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時,由人民法院判決。關(guān)于子女生活費(fèi)和教育費(fèi)的協(xié)議或判決,不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。”《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第十八條規(guī)定:“子女要求增加撫育費(fèi)有下列情形之一,父或母有給付能力的,應(yīng)予支持。(1)原定撫育費(fèi)數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙?shí)際生活水平的;(2)因子女患病、上學(xué),實(shí)際需要已超過原定數(shù)額的;(3)有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的。”由此可見,撫養(yǎng)費(fèi)主要分為生活費(fèi)和教育費(fèi)兩部分,夫妻雙方離婚之后有未成年子女的,其中撫養(yǎng)子女的一方有權(quán)要求不負(fù)撫養(yǎng)責(zé)任的一方給付撫養(yǎng)費(fèi)。但離婚之后,并不代表不負(fù)撫養(yǎng)責(zé)任的一方對其未成年人的監(jiān)護(hù)責(zé)任滅失,其依舊需要承擔(dān)監(jiān)護(hù)人監(jiān)護(hù)義務(wù)。在離婚時,夫妻雙方約定的撫養(yǎng)費(fèi)也并非一成不變,如果有應(yīng)當(dāng)增加撫養(yǎng)

    費(fèi)的理由且對方有給付能力的,增加撫養(yǎng)費(fèi)的請求應(yīng)該給予滿足。

    從吳女士所介紹的情況來看,吳女士和趙某已經(jīng)離婚13年之久,隨著時間的推移、經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、生活水平的提高及物價上漲等因素,加之孩子銘兒正在上中學(xué),學(xué)習(xí)費(fèi)用支出較大,原定的600元撫養(yǎng)費(fèi)無疑不能滿足銘兒的正常生活和學(xué)習(xí)。而趙某在醫(yī)院工作,現(xiàn)在每月的收入過萬元,生活比較富裕。鑒此,吳女士可以要求前夫趙某增加孩子的撫養(yǎng)費(fèi),至于增加多少,達(dá)到什么標(biāo)準(zhǔn),這在《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》第七條中也是有規(guī)定的:“子女撫育費(fèi)的數(shù)額,可根據(jù)子女的實(shí)際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶?shí)際生活水平確定。有固定收入的,撫育費(fèi)一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負(fù)擔(dān)兩個以上子女撫育費(fèi)的,比例可適當(dāng)提高,但一般不得超過月總收入的百分之五十。無固定收入的,撫育費(fèi)的數(shù)額可依據(jù)當(dāng)年總收入或同行業(yè)平均收入,參照上述比例確定。有特殊情況的,可適當(dāng)提高或降低上述比例。”

    吳女士可以按照相關(guān)的法律法規(guī)與趙某進(jìn)一步商談,增加部分撫養(yǎng)費(fèi),以滿足銘兒的生活及教育費(fèi)用。如果商談不成,也可以向法院提起訴訟。

    吳律師

    對未盡撫養(yǎng)義務(wù)的母親是否有贍養(yǎng)義務(wù)

    吳律師:

    我是玲兒(化名)的姑姑。我的弟弟與魯某結(jié)婚后生下玲兒,在玲兒5歲的時候,我的弟弟因患重病救治無效死亡,而魯某并沒有對玲兒盡到做母親的責(zé)任,很快就把孩子丟棄在我這兒,遠(yuǎn)走他鄉(xiāng)與胡某組成了新的家庭。這30多年來,魯某對玲兒的生活從不過問,也不探望,玲兒的生活及教育等各方面都是由我操持的?,F(xiàn)在,玲兒大學(xué)畢業(yè)后開了一家小型的食品加工廠,經(jīng)營得蠻不錯。日前,魯某從外邊傳來消息,要來看望玲兒,并希望玲兒能夠?qū)ζ溥M(jìn)行贍養(yǎng)。我們了解后才知道,魯某與胡某早已離婚,魯某身患多種疾病,已經(jīng)完全喪失了勞動能力,生活遇到了極大困難。

    請問:玲兒對未盡撫養(yǎng)義務(wù)的母親魯某是否有贍養(yǎng)義務(wù)?

    讀者:云女士

    云女士讀者:

    說實(shí)話,看完云女士的這個情況介紹,心情非常沉重。

    一方面,魯某當(dāng)家庭遇到變故時,拋棄玲兒遠(yuǎn)走他鄉(xiāng),未對孩子盡撫養(yǎng)義務(wù),令人難以置信。另一方面,當(dāng)上了年紀(jì)之后,又身患多種疾病,處于極度困難之中,令人十分同情。

    玲兒對未盡撫養(yǎng)義務(wù)的母親魯某是否有贍養(yǎng)義務(wù)呢?一方面是道德,另一方面是法律。但玲兒對母親還是應(yīng)當(dāng)盡贍養(yǎng)義務(wù)的。

    我們知道,贍養(yǎng)老人是子女應(yīng)盡的義務(wù)。我國《老年人權(quán)益保障法》第十四條中規(guī)定:“贍養(yǎng)人是指老年人的子女以及其他依法負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)的人?!倍@里所說的子女,是指婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和依法負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)的繼子女;其他依法負(fù)有贍養(yǎng)義務(wù)的人,是指老年人的孫子女、外孫子女。我國《婚姻法》第二十一條也規(guī)定:“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù);子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時,未成年的或不能獨(dú)立生活的子女,有要求父母付給撫養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利。子女不履行贍養(yǎng)義務(wù)時,無勞動能力的或生活困難的父母,有要求子女付給贍養(yǎng)費(fèi)的權(quán)利?!睆囊话惴梢饬x上講,玲兒對身患疾病、無勞動能力并且生活陷入窘境的母親魯某進(jìn)行贍養(yǎng)是應(yīng)盡的義務(wù)。

    而這里所存在的問題是,魯某在玲兒需要撫養(yǎng)的時候,卻棄之不管并遠(yuǎn)離他鄉(xiāng),并沒有盡到撫養(yǎng)的義務(wù)。在30多年后卻突然滋生出需要玲兒贍養(yǎng)的愿望,不但作為撫養(yǎng)玲兒長大成人的姑姑云女士想不通,玲兒本人也可能難以接受。但無論如何,也改變不了魯某是玲兒生母的事實(shí)。盡管《婚姻法》為父母子女間規(guī)定了互相扶養(yǎng)的對等的權(quán)利義務(wù),但這并不是說這兩個權(quán)利必須“等價交換”,子女不能將父母是否對其履行了撫養(yǎng)教育義務(wù)作為自己履行贍養(yǎng)父母義務(wù)的前提。這也就是說,魯某的錯誤行為曾給當(dāng)時未成年的玲兒造成了多方面的傷害,但玲兒在成年之后,仍然應(yīng)當(dāng)履行贍養(yǎng)老年母親魯某的義務(wù)。

    至于子女對老年人如何贍養(yǎng),這在《老年人權(quán)益保障法》第十四條中規(guī)定:“贍養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)履行對老年人經(jīng)濟(jì)上供養(yǎng)、生活上照料和精神上慰藉的義務(wù),照顧老年人的特殊需要?!濒斈钞吘故橇醿旱挠H生母親,血濃于水。作為撫養(yǎng)玲兒長大成人的姑姑云女士,要摒棄前嫌,積極鼓勵玲兒與母親魯某溝通交流,并給予切實(shí)可行的贍養(yǎng)。

    吳律師

    懷疑患上職業(yè)病單位不配合鑒定該怎么辦

    吳律師:

    因?yàn)楣ぷ髦行枰罅拷佑|粉塵而公司沒有采取任何防護(hù)措施,我的視力急劇下降,經(jīng)醫(yī)院檢查被確診患有雙眼黃斑病變,視力從原來的1.8和1.5下降到0.4和0.5。為此,我曾要求公司進(jìn)行職業(yè)病工傷鑒定??晒净谏a(chǎn)緊張和“招工難”而一再拒絕。請問:我該怎么辦?

    讀者:劉茹慧

    劉茹慧讀者:

    你可以直接前往職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)進(jìn)行職業(yè)病診斷。

    首先,公司的行為違法。一方面,《職業(yè)病防治法》第三十二條規(guī)定:“用人單位必須采用有效的職業(yè)病防護(hù)設(shè)施,并為勞動者提供個人使用的職業(yè)病防護(hù)用品。用人單位為勞動者個人提供的職業(yè)病防護(hù)用品必須符合防治職業(yè)病的要求;不符合要求的,不得使用?!惫久髦ぷ鲌鏊嬖诖罅糠蹓m,卻沒有采取任何防護(hù)措施,任由你遭受職業(yè)危害威脅,無疑與之相違。另一方面,《職業(yè)病防治法》第三十五條規(guī)定:“對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者,用人單位應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業(yè)健康檢查,并將檢查結(jié)果書面告知勞動者。職業(yè)健康檢查費(fèi)用由用人單位承擔(dān)?!笨晒静粌H不主動對你進(jìn)行在崗檢查,甚至在你出現(xiàn)病癥之后仍依然拒絕。

    其次,你可以直接進(jìn)行職業(yè)病診斷。因?yàn)椤堵殬I(yè)病診斷與鑒定管理辦法》第十九條、第二十一條、第二十二條分別規(guī)定:“勞動者可以選擇用人單位所在地、本人戶籍所在地或者經(jīng)常居住地的職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)進(jìn)行職業(yè)病診斷?!薄奥殬I(yè)病診斷需要以下資料:(一)勞動者職業(yè)史和職業(yè)病危害接觸史(包括在崗時間、工種、崗位、接觸的職業(yè)病危害因素名稱等);(二)勞動者職業(yè)健康檢查結(jié)果;(三)工作場所職業(yè)病危害因素檢測結(jié)果;(四)職業(yè)性放射性疾病診斷還需要個人劑量監(jiān)測檔案等資料;(五)與診斷有關(guān)的其他資料。”“勞動者依法要求進(jìn)行職業(yè)病診斷的,職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)接診,并告知勞動者職業(yè)病診斷的程序和所需材料。勞動者應(yīng)當(dāng)填寫《職業(yè)病診斷就診登記表》,并提交其掌握的本辦法第二十一條規(guī)定的職業(yè)病診斷資料?!甭殬I(yè)病診斷機(jī)構(gòu)也可以要求用人單位在十日內(nèi)提供其掌握的第二十一條所規(guī)定資料,如未按期提供,職業(yè)病診斷機(jī)構(gòu)可以提請安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門督促用人單位提供。用人單位若仍不提供,安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門可處以5萬元以上20萬元以下的罰款。

    吳律師

    同母異父的哥哥工亡未成年弟弟能否領(lǐng)取撫恤金

    吳律師:

    我與謝某是同母異父的兄弟。我的親生父母因病或意外死亡后,我一直隨謝某共同生活,并依靠其提供主要生活來源。兩個月前,謝某在上班期間因工作原因意外死亡后,已被認(rèn)定為工傷。但有人認(rèn)為,11歲的我作為謝某同母異父的弟弟不能領(lǐng)取供養(yǎng)親屬撫恤金。請問:該說法對嗎?

    讀者:小宇

    小宇讀者:

    該說法是錯誤的,即你同樣可以領(lǐng)取撫恤金。

    一方面,你屬于領(lǐng)取撫恤金的對象?!豆kU(xiǎn)條例》第三十九條規(guī)定:“職工因工死亡,其近親屬按照下列規(guī)定從工傷保險(xiǎn)基金領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補(bǔ)助金:……(二)供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標(biāo)準(zhǔn)為:配偶每月40%,其他親屬每人每月30%,孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上增加10%。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院社會保險(xiǎn)行政部門規(guī)定……”就其中“供養(yǎng)親屬”的界定,《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》第二條指出:“本規(guī)定所稱因工死亡職工供養(yǎng)親屬,是指該職工的配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹。本規(guī)定所稱子女,包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼子女,其中,婚生子女、非婚生子女包括遺腹子女;本規(guī)定所稱父母,包括生父母、養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關(guān)系的繼父母;本規(guī)定所稱兄弟姐妹,包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關(guān)系的繼兄弟姐妹?!迸c之對應(yīng),你與謝某系同母異父的兄弟,且一直隨謝某共同生活,并依靠其提供主要生活來源,自然當(dāng)屬其列。

    另一方面,你符合領(lǐng)取撫恤金的條件。根據(jù)《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》第三條之規(guī)定,申請供養(yǎng)親屬撫恤金的條件為:(1)完全喪失勞動能力的;(2)工亡職工配偶男年滿60周歲、女年滿55周歲的;(3)工亡職工父母男年滿60周歲、女年滿55周歲的;(4)工亡職工子女未滿18周歲的;(5)工亡職工父母均已死亡,其祖父、外祖父年滿60周歲,祖母、外祖母年滿55周歲的;(6)工亡職工子女已經(jīng)死亡或完全喪失勞動能力,其孫子女、外孫子女未滿18周歲的;(7)工亡職工父母均已死亡或完全喪失勞動能力,其兄弟姐妹未滿18周歲的。你父母已經(jīng)雙亡且年僅11歲,無疑與第(7)項(xiàng)吻合。

    吳律師

    簽有保密協(xié)議的員工能否入職競爭對手的公司

    吳律師:

    我公司有很多銷售人員,手中都掌握有公司的銷售信息、客戶名單等經(jīng)營信息。為了防止這些銷售人員泄露商業(yè)秘密,除了在所簽訂的勞動合同中約定了保密義務(wù)外,公司還與他們分別簽訂了保密協(xié)議,并支付了相應(yīng)的保密費(fèi)。但是,由于銷售人員流動性較大,經(jīng)常有離職員工泄露我公司的經(jīng)營信息。請問,對于簽訂了保密協(xié)議的銷售人員,能否禁止他們?nèi)ジ偁帉κ值墓竟ぷ鳎?/p>

    讀者:方袁潤

    方袁潤讀者:

    員工對自己在職期間獲得的商業(yè)秘密具有保密義務(wù)和責(zé)任?!秳趧雍贤ā返诙龡l第一款規(guī)定:“用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)?!睉?yīng)當(dāng)說,掌握企業(yè)商業(yè)秘密的員工,不論企業(yè)是否與其簽訂了保密協(xié)議,也不論是在職期間還是離職后,都負(fù)有保密義務(wù)。如果違反保密義務(wù),就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。包括:一是泄露企業(yè)商業(yè)秘密給企業(yè)造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。《勞動合同法》第九十條規(guī)定:“勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同,或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制,給用人單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?!倍侨绻孤渡虡I(yè)秘密給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的,還要被以侵犯商業(yè)秘密罪追究刑事責(zé)任?!缎谭ā返诙僖皇艞l規(guī)定:“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的,處3年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;造成特別嚴(yán)重后果的,處3年以上7年以下有期徒刑,并處罰金:(1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的;(2)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的;(3)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。”

    應(yīng)當(dāng)肯定,簽訂一份合法有效的保密協(xié)議,能夠?qū)T工起到教育、告知、警示作用,提高員工的保密意識,是企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密的有效措施。但是,保密協(xié)議并不具有限制員工離職后進(jìn)入存在競爭關(guān)系的單位工作的功能。因此,要想更好地保護(hù)自己的商業(yè)秘密,還得同時與這些銷售人員簽訂競業(yè)限制協(xié)議,這樣才能禁止員工在離職后的一定期間內(nèi)到競爭對手單位工作。

    吳律師

    勞動者支付了競業(yè)限制違約金也難獲得“自由身”嗎

    吳律師:

    2016年1月,我入職A市農(nóng)業(yè)銀行并擔(dān)任該行下屬支行的金融業(yè)務(wù)三部經(jīng)理,雙方簽訂的《保密及競業(yè)限制協(xié)議》中約定我離職后兩年內(nèi)不得到省內(nèi)其他商業(yè)銀行工作,如我違反,應(yīng)向銀行支付10萬元違約金。2018年10月,我申請辭職獲批準(zhǔn)。之后,農(nóng)行按約定每月向我支付競業(yè)限制補(bǔ)償金。2018年12月,我入職同省的B市工商銀行,結(jié)果很快被A市農(nóng)行發(fā)現(xiàn)。A市農(nóng)行除要求我支付違約金外,還要求我繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù),從B市工行立即離職。請問:該《保密及競業(yè)限制協(xié)議》是否有效?A市農(nóng)行的要求合理嗎?

    讀者:汪金偉

    汪金偉讀者:

    A市農(nóng)行的各項(xiàng)要求是合法的?!秳趧雍贤ā返诙龡l第二款規(guī)定:“對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金?!钡诙臈l規(guī)定,競業(yè)限制的人員限于高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。”本案中,金融業(yè)務(wù)部為銀行的主營業(yè)務(wù)部門之一,你又是部門負(fù)責(zé)人,直接涉及該銀行的商業(yè)秘密,無疑屬于負(fù)有保密義務(wù)的人員,因此雙方簽訂的《保密及競業(yè)限制協(xié)議》合法有效。你雖然進(jìn)入的是B市工行,但仍屬于約定的省內(nèi)范圍,因此,你在競業(yè)限制期限內(nèi)入職B市工行,構(gòu)成違約,理應(yīng)向A市農(nóng)行支付約定的違約金。

    《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第十條規(guī)定:“勞動者違反競業(yè)限制約定,向用人單位支付違約金后,用人單位要求勞動者按照約定繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù)的,人民法院應(yīng)予支持。”據(jù)此,你應(yīng)當(dāng)按照A市農(nóng)行的要求繼續(xù)履行競業(yè)限制義務(wù),即應(yīng)當(dāng)立即從B市工行離職,直至兩年的競業(yè)限制期滿為止。

    吳律師

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