中小股東權(quán)益保護研究

李紅娟

[內(nèi)容摘要]

在推進混合所有制經(jīng)濟過程中，國有企業(yè)和民營企業(yè)都有可能成為混合所有制企業(yè)中的中小股東，只有更好地保護中小股東合法權(quán)益，才能消除各類所有制資本參與混改的顧慮，增強其改革的決心。本文從中小股東權(quán)益相關(guān)基本概念入手，進行了理論分析與論證，研究了侵權(quán)的常見類型及特征，分析了中小股東權(quán)益保護存在的問題及產(chǎn)生的根源，并有針對性地提出了改進對策及建議。

[關(guān)鍵詞]

中小股東 權(quán)益侵權(quán) 權(quán)益保護 對策建議

中小股東權(quán)益保護不僅關(guān)系到中小股東自身的投資收益，也關(guān)系到資本市場的穩(wěn)定發(fā)展，更關(guān)系到企業(yè)籌集資金能否正常運作。在我國因中小股東對公司持有股份數(shù)量較少，對公司的控制力和支配力與大股東差別較大，由此會產(chǎn)生大小股東之間的利益沖突，而中小股東由于地位、控制力、影響力有限，往往在這種沖突中處于劣勢地位，大股東對中小股東權(quán)益侵權(quán)問題已成為公司治理的主要問題。在國家大力推進混合所有制經(jīng)濟改革，完善國有企業(yè)治理體制機制的背景下，研究中小股東權(quán)益保護，剖析中小股東權(quán)益侵權(quán)和保護典型案例，對于保護企業(yè)產(chǎn)權(quán)，完善社會主義市場經(jīng)濟和保障社會公平正義及效率有著重要的現(xiàn)實意義。

1 ?中小股東權(quán)益主要表現(xiàn)形式

1.1 ?獲取公司利益的收益權(quán)

《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。股東作為投資人，投資的目的就是為了獲得利潤。公司的利潤，在繳納各種稅款及依法提取法定公積金之后，是可以向股東分配的紅利。股東依法履行出資義務(wù)后，依據(jù)自己的出資享有分取紅利的權(quán)利受法律保護，任何人都不得非法限制或者剝奪股東的這項權(quán)利。根據(jù)《公司法》的一般原則，股東分取紅利的比例應(yīng)當與股東實繳的出資比例一致，也就是股東應(yīng)當按照實繳的出資比例分取紅利。所謂實繳的出資比例，是指按股東實際繳納的出資占公司資本總額的比例。在允許股東分期繳納的情況下，規(guī)定股東按照實際繳付的出資比例分取紅利的原則，有助于明晰股東的權(quán)利、義務(wù)，減少糾紛。股東按照實繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資，是為了維持現(xiàn)有公司的股權(quán)組成結(jié)構(gòu)，維護現(xiàn)有股東的利益。

1.2 ?參與股東會決策的表決權(quán)

股東表決權(quán)又稱為股東議決權(quán)，是指股東基于股東地位享有的、就股東大會的議案作出一定意思表示的權(quán)利。議案的內(nèi)容主要涉及公司的一些重要事項的決定，例如，經(jīng)營方向、投融資計劃、高管任免等。作為一種固有權(quán)、共益權(quán)，股東表決權(quán)是股東權(quán)利的主要體現(xiàn)，是投資者參加股東會或股東大會的核心權(quán)利。只有通過在股東會或股東大會行使表決權(quán)，才有可能將股東個人意志擬制為公司意志，并借助董事會和管理層實現(xiàn)其出資資本化收益。行使表決權(quán)不僅是使自己的意志上升成為公司意志的途徑，更是股東參與公司治理的表現(xiàn)。表決權(quán)數(shù)是按照股份數(shù)來計算，也就是話語權(quán)是與股東持有的股份數(shù)的多少密切相關(guān)的。對于一般的決定過半表決，而對于諸如修改公司章程、增減資或者變更公司組織形式等表決需要2/3以上方能通過。公司股東表決權(quán)是基本權(quán)利，一般實行一股一票原則。除非股東依據(jù)法律規(guī)定持有的股份為無表決權(quán)股或者限制表決權(quán)股，否則不得以公司章程或者股東會決議予以剝奪或限制。

1.3 ?股東知情權(quán)

《公司法》第33條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務(wù)會計報告?！币?guī)定股東查閱公司會計賬簿需要以書面方式提出請求，公司有正當理由可以拒絕，并書面答復(fù)。第97條規(guī)定明確指出股東有查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄等資料并對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢的權(quán)利;并且第117條、第151條相關(guān)規(guī)定也都為股東知情權(quán)提供了相應(yīng)的補充和完善。總的說來，股東知情權(quán)主要包括查閱權(quán)、詢問權(quán)、檢查人選任請求權(quán)幾個方面。股東知情權(quán)是股東及時、全面、準確了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，便于股東對公司的監(jiān)督和作出正確的決策，也便于股東對自身合法股東權(quán)益的保護。特別是在公司股權(quán)結(jié)構(gòu)異常，中小股東權(quán)益面臨侵害的情況下，知情權(quán)是股東及時保護自身權(quán)益的前提條件。

1.4 ?股東提案權(quán)

提案權(quán)是股東行使其重大事項決策權(quán)的一種基本形式，也是股東決策權(quán)中的基本權(quán)利?！豆痉ā返?03條規(guī)定：“單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會在收到提案后兩日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。”此項規(guī)定允許中小股東聯(lián)合起來通過共同提交提案來參會行使自己的權(quán)利，對防止經(jīng)營者對公司過度控制有著重要的遏制作用?！豆痉ā焚x予公司小股東對公司經(jīng)營管理的參與權(quán)，小股東通過股東提案權(quán)的行使，能夠在股東會上發(fā)表自己的意見，向大股東和董事會提出對公司經(jīng)營管理的意見，協(xié)調(diào)與大股東或者經(jīng)營者之間的利益關(guān)系，并在一定程度上避免大股東或者經(jīng)營者控制股東會，實現(xiàn)對小股東利益的保護。

1.5 ?股東質(zhì)詢權(quán)

《公司法》第98條、第151條規(guī)定，股份有限公司股東有權(quán)對公司的經(jīng)營提出建議和質(zhì)詢。現(xiàn)代企業(yè)的重要特征是所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離，股東作為公司的出資人，并不直接參與公司的經(jīng)營管理，股東除了可以通過參與股東大會行使表決權(quán)來決定公司的重大事項外，還可以通過對公司的經(jīng)營管理提出建議來改善公司的經(jīng)營管理活動，促使經(jīng)營管理者忠實勤勉地履行職責，從而維護股東的權(quán)益[1]。股東質(zhì)詢權(quán)，又稱股東提問權(quán)，是指在公司股東大會會議過程中，股東有權(quán)就相關(guān)事項向董事、經(jīng)理等經(jīng)營者提出詢問，被詢問者對此質(zhì)詢負有說明之義務(wù)。股東質(zhì)詢權(quán)的確立，是股東知情權(quán)得以落實的前提和基礎(chǔ)，是股東保護自身權(quán)益的第一步。質(zhì)詢權(quán)是股東的一項法定權(quán)，該權(quán)利不問股東的持股份額多寡，僅持有一股的股東也可行使該權(quán)利，但這也恰恰容易造成股東濫用質(zhì)詢權(quán)，諸如股東質(zhì)詢過于頻繁、隨意，這將會極大損害股東大會的效率乃至阻礙股東大會的順利進行。

1.6 ?中小股東訴訟權(quán)

股東的訴訟權(quán)既是股東權(quán)的重要內(nèi)容，也是股東權(quán)有效行使的保證和股東權(quán)受到損害時的救濟措施。股東的訴訟權(quán)分為直接訴訟提起權(quán)和代表訴訟提起權(quán)。股東直接訴訟是指當股東的個人利益受到公司侵害時，股東可以作為原告直接向法院提起的訴訟。《公司法》第153條規(guī)定：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！?股東代表訴訟又稱股東派生訴訟、股東間接訴訟，指當公司利益受到他人不法侵害（特別是受到公司董事、經(jīng)理人員及控股股東的不法侵害）而公司怠于提起訴訟、行使訴權(quán)時，股東為了公司的利益，以自己的名義提起訴訟的權(quán)利?！豆痉ā返?2條規(guī)定：“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效?！?當公司利益受到損害，經(jīng)營者不行使訴權(quán)，或者董事、高級管理人違反法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定，損害公司利益的，中小股東有權(quán)通過訴訟捍衛(wèi)公司和自己的權(quán)益。股東訴訟制度最大的價值在于可以通過訴權(quán)保護中小股東利益，增強了中小股東的投資積極性和信心，對于違規(guī)侵犯公司利益的大股東和實際控制人產(chǎn)生威懾。

2 ?中小股東權(quán)益侵權(quán)類型分析

2.1 ?資本多數(shù)決原則的濫用

資本多數(shù)決原則是維持公司治理結(jié)構(gòu)正常運轉(zhuǎn)不可或缺的基礎(chǔ)性制度，在公司法的地位無可動搖。伴隨股東大會機制的產(chǎn)生和發(fā)展，資本多數(shù)決原則逐步成為各國公司法普遍承認的股東大會運營的一項基本原則，在刺激股東的投資積極性，明確大股東的義務(wù)，降低大股東的風險，平衡股東間的矛盾沖突，保障公司的決策效率等方面，均發(fā)揮重要作用。我國《公司法》在很多方面還不盡完善，對資本多數(shù)決原則的認識不夠全面和具體，資本多數(shù)決濫用的現(xiàn)象突出?，F(xiàn)實生活中大股東控制公司的情況屢見不鮮，他們?yōu)橹\求私人利益，違背誠信義務(wù)，濫用表決權(quán)控制、操縱公司，嚴重損害了中小股東的利益，資本多數(shù)決原則本身存在著難以克服的制度性缺陷。

2.2 ?不合理分配利益

利潤分配的過程和結(jié)果是關(guān)系到所有者的合法權(quán)益是否可以得到保護，企業(yè)能否長期、穩(wěn)定發(fā)展的重要問題。企業(yè)利潤分配的主體一般有國家、投資者、企業(yè)和企業(yè)內(nèi)部職工;利潤分配的對象主要是企業(yè)實現(xiàn)的凈利潤;確認利潤分配的時間是利潤分配義務(wù)發(fā)生的時間和企業(yè)作出決定向內(nèi)或向外分配利潤的時間。有限責任公司利潤分配形態(tài)多樣，所以小股東可能會基于更多的原因遭受到利潤分配的壓制，而公開股份市場的缺乏以及投資轉(zhuǎn)讓的限制又可能致使被壓制利潤分配的股東受到嚴重的損害。對于上市公司而言，中小股東和大股東同樣都是企業(yè)的衣食父母，是他們支撐著企業(yè)的發(fā)展。上市公司在經(jīng)營過程中陷于困境甚至虧損時，并不是只有大股東分擔著上市公司的風險，廣大中小股東也責無旁貸地分擔著風險。同樣地，當上市公司取得效益時，理應(yīng)讓中小投資者也能夠分享到成功的喜悅。但是，我國的一些上市公司在大股東的操控下，往往忽視小股東，使他們的利益受到很大的損害，從而在很大程度上挫傷了他們的投資熱情。

2.3 ?違法關(guān)聯(lián)交易吞并公司資產(chǎn)

國外公司法中并無“關(guān)聯(lián)交易”這一法律概念，而是用“關(guān)聯(lián)公司關(guān)系”、“基本自我交易”等概念來表述同樣的法律問題。一般來講，關(guān)聯(lián)交易作為市場經(jīng)濟中的一種交易類型，本身是中性的，不完全絕對存有利弊之分，因為關(guān)聯(lián)各方表面上是民法意義上的完全獨立、地位平等的市場主體。但是，在現(xiàn)實生活中，關(guān)聯(lián)交易常常伴隨相關(guān)公司利益的不平等調(diào)整，往往是關(guān)聯(lián)的一方利用其股權(quán)控制、人事安排等制度安排實際控制了交易的另一方，從而實質(zhì)性地控制了交易的進行。目前，關(guān)聯(lián)交易已經(jīng)成為公司操縱，侵害中小股東利潤的最便捷的手段之一。關(guān)聯(lián)交易對中小股東利益的侵害是指不公正、不公平的關(guān)聯(lián)交易（或稱之為“非公允關(guān)聯(lián)交易”）條件下對中小股東利益的侵害。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟中，不公平的關(guān)聯(lián)交易主要有以下幾種方式：以低于市場價格的方式向關(guān)聯(lián)方出售商品，以高與市場價格方式向關(guān)聯(lián)方收購商品等等不同形式。我國《公司法》對股東進行關(guān)聯(lián)交易、占用公司資金的行為作出明確規(guī)定，但是卻沒有規(guī)定處罰措施，這就使公司的股東或者其他人員為了自身利益最大化，鋌而走險，進行內(nèi)幕交易。

2.4 ?侵犯中小股東知情權(quán)

近年來，我國股東知情權(quán)糾紛不斷增多，無論是有限責任公司，還是股份有限公司均有發(fā)生。在有限責任公司中，通常表現(xiàn)為參與經(jīng)營管理的股東或執(zhí)行事務(wù)的股東侵犯非參與經(jīng)營管理的股東的知情權(quán)，并使其收益權(quán)被全部或部分剝奪。在股份有限公司中，通常表現(xiàn)為操縱董事會的大股東侵犯小股東的知情權(quán)，小股東常常被架空。在上市公司中，通常表現(xiàn)為大股東操縱董事會提交虛假的財務(wù)報告和經(jīng)營信息，侵犯社會股東的知情權(quán)，使其無法獲取投資利益，甚至被欺詐。與股東知情權(quán)糾紛一起增多的是股東知情權(quán)訴訟案件的增多和類型多樣化。唯有賦予股東知情權(quán)，才能使得股東有效地行使其監(jiān)督權(quán)，從而保護公司的合法權(quán)益以及股東自身投資權(quán)益。

2.5 ?大股東違規(guī)擔保

擔保，作為上市公司的一種經(jīng)營行為，是社會正常的經(jīng)濟現(xiàn)象。由于我國一股獨大和公司治理結(jié)構(gòu)方面缺陷，控股大股東往往利用其控股權(quán)，在資金募集和運用、信貸擔保中以犧牲上市公司的正當利益為代價來為自己謀取私利。上市公司違規(guī)擔保難治理的深層次原因，其實來自上市公司治理——大股東或?qū)嶋H控制人在股東大會及董事會都具有控制權(quán)，監(jiān)事會、獨立董事等權(quán)力制衡機制又形同虛設(shè)，控制人由此可以為所欲為以上市公司名義為自己及其控股企業(yè)提供擔保，侵吞損害中小股東利益[2]。實踐中，我國上市公司的擔保行為往往發(fā)生在有關(guān)聯(lián)的企業(yè)或有潛在關(guān)聯(lián)的企業(yè)之間。我國上市公司關(guān)聯(lián)擔保的主要形態(tài)不外乎三種，一是關(guān)聯(lián)的公司互相擔保;二是潛在關(guān)聯(lián)的公司互相擔保;三是無關(guān)聯(lián)關(guān)系公司的連環(huán)擔保。在實際工作中，很多擬上市企業(yè)在上市前都存在擔保的行為，這些擔?？赡苁沁`規(guī)擔保，也可能不是。

3 ?中小股東權(quán)益保護對策及建議

3.1 ?完善中小股東權(quán)益保護法律及配套制度

完善立法對中小股東的監(jiān)督權(quán)、否決權(quán)、制衡權(quán)的保障，提高中小投資者話語權(quán)。實施差異化監(jiān)管政策并加快制定企業(yè)境外投資法律，從總體上指導(dǎo)企業(yè)對外直接投資的企業(yè)境外投資，使我國的企業(yè)對外直接投資政策具有堅實的法律基礎(chǔ)。進一步完善國有股減持立法，規(guī)范國有股減持的方式、程序與要求。在《證券法》中規(guī)定，建立“證券投資者權(quán)益保護賠付基金”，以避免在投資者訴訟、行政和解后，因被告無財產(chǎn)執(zhí)行或無法執(zhí)行而出現(xiàn)“司法白條”的情況。建立上市公司董高監(jiān)責任人為主體的投資者保護責任保險制度，令各類保險機構(gòu)參與到對證券市場侵權(quán)行為人及侵權(quán)行為的監(jiān)督和制約中。

3.2 ?完善中小股東知情權(quán)和質(zhì)詢權(quán)行使機制

建立有效和規(guī)范化的信息披露制度，保障中小投資者獲取信息的公開、公平和公正，規(guī)范和約束大股東的減持行為。引導(dǎo)和規(guī)定自愿性的信息披露，均衡強制性和自愿性信息披露的共同發(fā)展，提升信息披露質(zhì)量通過制度保證所披露的信息的真實和可靠，在此基礎(chǔ)上進一步明確股東對其所持有的股份的知情時間限制以此維護和擴大中小股東對企業(yè)信息的知情權(quán)。與此同時，建立規(guī)范的制度限制中小股東濫用知情權(quán)，減少給公司正常經(jīng)營和信息安全造成損害，適當限制中小股東對涉及商業(yè)秘密信息的知情權(quán)的行使，明確告知其限制的理由。明確中小股東行使質(zhì)詢權(quán)的途徑、范圍、權(quán)利和義務(wù)，細化公司質(zhì)詢權(quán)行使的具體操作方式和措施，賦予中小股東正當行使質(zhì)詢權(quán)的權(quán)利和程序，以及免除其正當行權(quán)的法律追責和經(jīng)濟負擔。

3.3 ?健全中小股東訴訟制度

降低大股東所持股份的比例，或者取消關(guān)于持股比例的規(guī)定，對于侵害公司利益，侵害股東利益的行為，所有股東均有權(quán)提起訴訟。建立健全關(guān)于股東派生訴訟的訴訟費用制度的相關(guān)規(guī)定。訴訟費用制度的設(shè)立有防止股東濫用訴權(quán)的作用，根據(jù)《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定：訴訟費由最終敗訴的一方來承擔，但仍需由原告預(yù)交，同時原告也需承擔相應(yīng)的律師費，申請執(zhí)行費用等，而股東派生訴訟具有相當大的特殊性，股東是為了公司利益，同時可以預(yù)見，股東派生訴訟的訴訟費數(shù)額較大，這些因素必然會對中小股東是否提起派生訴訟產(chǎn)生較大的影響，從而打消訴訟的積極性，不利于訴訟的提起。對此，可以考慮引入訴訟費用補償制度，即當股東派生訴訟獲勝給公司帶來利益時，原告股東可以從公司利益中獲得一筆合理費用的補償，也包括律師費。我國《公司法》也應(yīng)當增加類似的規(guī)定，補償股東所支出的部分訴訟費用，激勵股東提起派生訴訟，切實保障自身利益，有效維護公司的健康快速發(fā)展。

3.4 ?完善臨時召開股東大會提案權(quán)實現(xiàn)機制

股東大會、董事會、監(jiān)事會和管理層之間權(quán)利邊界劃分及分工協(xié)作安排，構(gòu)成了現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的基石。股東大會的召集、召開及后續(xù)信息披露等行為能否規(guī)范有效地開展，檢驗著公司的治理水平。目前我國上市公司中個人投資者居多，股權(quán)分散、股東人數(shù)多、人均持股數(shù)量少，導(dǎo)致公開征集股份時涉及公眾人數(shù)眾多，召集大會流程復(fù)雜、手續(xù)繁瑣。按照現(xiàn)行的上市公司管理制度規(guī)定，股東單獨或者合并持有公司股份10%以上的股東才有權(quán)提請召開股東大會，而股份的征集需要每位股東的書面授權(quán)，征集難度非常大。因為授權(quán)手續(xù)過于繁瑣，辦理起來不方便的因素，導(dǎo)致相當一部分的小股東最終選擇放棄維權(quán)。建議交易所提供股份征集平臺，建立“互聯(lián)網(wǎng)投票系統(tǒng)”身份認證的股東發(fā)起股份征集事項，達到一定條件時，上市公司須對征集事項發(fā)布公告，其它股東以網(wǎng)絡(luò)投票的方式參與股份征集。待征集到所需股份后，則可正式向上市公司提起相關(guān)事項，然后再以網(wǎng)絡(luò)投票等方式正式對相關(guān)事項進行表決。通過“互聯(lián)網(wǎng)投票系統(tǒng)”方式，達到簡化維權(quán)流程、消除降低維權(quán)障礙的目的，使得中小股東的權(quán)益能夠得到切實保障，獲得更多的話語權(quán)。

3.5 ?完善公司治理結(jié)構(gòu)和優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)

公司治理結(jié)構(gòu)是現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內(nèi)容，它的合理與否是影響企業(yè)績效的重要因素之一。尤其對于上市公司而言，治理水準是公司質(zhì)量的重要標志，做好這項工作對實現(xiàn)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的目標、促進資本市場健康發(fā)展、保護中小股東權(quán)益具有重要意義。通過科學(xué)設(shè)計和優(yōu)化公司章程，完善股權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，有效約束一股獨大帶來的管理弊端。對于新建公司而言，在公司建立之初，確立良好的股權(quán)結(jié)構(gòu)和股權(quán)分配體系，設(shè)置股東持股比例上限，通過完善的制度機制保障股東的行權(quán)和收益。上市公司通過建立股權(quán)合理制衡的多元化所有權(quán)結(jié)構(gòu)，讓各類股東都能參與到公司的治理中去，使公司的治理更加有效。其他大股東對第一股東形成牽制的同時，需保證第一股東的控股地位，形成代表不同利益主體的多個大股東制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)的同時保證公司運行的動力。堅持公司外部成員與公司內(nèi)部成員相結(jié)合的原則，廣泛吸收具有開拓精神的管理精英加入董事會，通過完善董事會的工作程序和約束機制，真正實現(xiàn)董事會的決策監(jiān)督職能。

（作者為國家發(fā)改委經(jīng)濟體制與管理研究所副研究員，博士）

注釋：

[1]于華江主編，葛敏副主編：《21世紀高等院校網(wǎng)絡(luò)教育示范教材：公司法學(xué)》，知識產(chǎn)權(quán)出版社2006年6月版，第234頁。

[2]熊錦秋：《上市公司違規(guī)擔保為何久治不愈》，載于《新京報》2014年05月12日第002版。