完善建設(shè)工程招投標(biāo)監(jiān)管制度的法律思考

李松

摘要：招投標(biāo)是工程承包發(fā)包的主要形式，對(duì)于優(yōu)化資源配置、促進(jìn)競(jìng)爭(zhēng)以及預(yù)防腐敗等具有重要的作用。不過(guò)，根據(jù)當(dāng)前招投標(biāo)工作的現(xiàn)狀來(lái)看，存在著虛假招標(biāo)、規(guī)避招標(biāo)以及圍標(biāo)串標(biāo)等問(wèn)題。為此，筆者就結(jié)合招標(biāo)與投標(biāo)過(guò)程中常見(jiàn)的一些問(wèn)題，以立法執(zhí)法的角度進(jìn)行了一些思考，并為完善建筑工程招投標(biāo)的監(jiān)管制度提出了一些對(duì)策，以期為相關(guān)從業(yè)人員提供一定的參考借鑒。

關(guān)鍵詞：招投標(biāo);監(jiān)管;法律

自從我國(guó)《招標(biāo)投標(biāo)法》頒布實(shí)施以來(lái)，這一行業(yè)獲得了非常大的發(fā)展，相關(guān)的行政監(jiān)管體制與招投標(biāo)制度也在不斷完善，市場(chǎng)規(guī)模被進(jìn)一步擴(kuò)大，促使了工程采購(gòu)效率的提升。招投標(biāo)在我國(guó)工程項(xiàng)目的建設(shè)過(guò)程中，是一種主要的承包發(fā)包形式，在保障建筑工程質(zhì)量、保障招標(biāo)人資金的有效使用以及加快建設(shè)工程的進(jìn)度等方面發(fā)揮著重要的作用。不過(guò)，因?yàn)槲覈?guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，一些法律制度與監(jiān)管體系還不夠完善，使得現(xiàn)階段的招投標(biāo)還存在這一些不足，需要相關(guān)的部門與工作人員對(duì)此進(jìn)行重視。

一、招投標(biāo)工作常見(jiàn)的問(wèn)題

（一）虛假招標(biāo)

部分單位或者個(gè)人為了自身的利益，會(huì)通過(guò)所相關(guān)職權(quán)的利用，在招標(biāo)開(kāi)始前就內(nèi)定好中標(biāo)的單位，在招標(biāo)公告的制定與發(fā)布中會(huì)以內(nèi)定的中標(biāo)單位相關(guān)情況為主，進(jìn)行評(píng)標(biāo)辦法、招標(biāo)文件和打分項(xiàng)的確定，以此來(lái)將其他的潛在投標(biāo)人進(jìn)行排除。同時(shí)，有的項(xiàng)目在開(kāi)工，甚至完工后才有招投標(biāo)相關(guān)手續(xù)，使其成為一種形式。

（二）黑白合同

黑白合同是指，施工單位和建設(shè)單位根據(jù)相關(guān)的招標(biāo)文件，來(lái)簽訂一份施工合同，這份施工合同主要是用于建設(shè)工程招投標(biāo)監(jiān)管部門的備案，然后雙方會(huì)在私下再次簽訂一份建設(shè)工程的施工合同，其目的是為了能夠?qū)⒄墓芾硪?guī)避，后面所簽訂的施工合同是沒(méi)有經(jīng)過(guò)合法招投標(biāo)程序，也沒(méi)有在監(jiān)管部門進(jìn)行備案。黑白合同的存在，會(huì)對(duì)其他競(jìng)爭(zhēng)者的權(quán)益造成損害，同時(shí)也對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和公平競(jìng)爭(zhēng)秩序產(chǎn)生了不良的影響。

（三）規(guī)避招標(biāo)

這主要是在依法必須招標(biāo)的工程建筑項(xiàng)目中，利用虛構(gòu)情形、化整為零、不依法發(fā)布資格預(yù)審、劃分標(biāo)段等方式，來(lái)避開(kāi)招標(biāo)。比如，有的單位就會(huì)在公告的發(fā)布過(guò)程中不在指定媒介上進(jìn)行，或者所發(fā)布的公告內(nèi)容在不同媒介存在差異，使得報(bào)名人數(shù)不足三家。這種情況的存在一般都是個(gè)人利益或者小集體利益的驅(qū)使，通過(guò)這種方式的發(fā)包不僅會(huì)對(duì)市場(chǎng)秩序產(chǎn)生不良的影響，也會(huì)造成工程的質(zhì)量不能得到有效的保障。

（四）圍標(biāo)串標(biāo)

投標(biāo)人進(jìn)行串通，在事先約定好壓低或者抬高投標(biāo)報(bào)價(jià)，對(duì)其他的投標(biāo)人進(jìn)行排擠，使得約定好的項(xiàng)目單位中標(biāo)。例如，有的單位會(huì)為了能夠提升自己中標(biāo)的幾率，就會(huì)邀請(qǐng)幾家單位來(lái)參與陪標(biāo)，相互串通好，按照約定好的利益或者輪流中標(biāo)的形式化來(lái)實(shí)現(xiàn)中標(biāo)的目的。這種不良行為對(duì)市場(chǎng)秩序產(chǎn)生了較大的影響，對(duì)其他投標(biāo)人的合法權(quán)益造成了損害。

二、問(wèn)題反映法律漏洞

（一）法律與配套文件，地方規(guī)定與國(guó)家法律的矛盾

由于我國(guó)公共政策決策與制定層面還存在民主化、科學(xué)化不足的情況，使得政府的決策機(jī)構(gòu)與系統(tǒng)還不是太成熟，造成了政府的決策潛力無(wú)法被有效發(fā)揮，使得在制定和實(shí)施法律與制度方面的前瞻性不足，政策的可操作性與適用性不足等問(wèn)題。同時(shí)，各地區(qū)自己根據(jù)實(shí)際的情況來(lái)制定相應(yīng)的配套規(guī)定，使得在與國(guó)家法律的銜接機(jī)制上有著一些缺陷，產(chǎn)生了規(guī)則的不統(tǒng)一，對(duì)資源的合理配置與配置效率有著重要的影響，這樣就會(huì)出現(xiàn)招標(biāo)市場(chǎng)上不良行為的出現(xiàn)，造成了市場(chǎng)秩序的混亂。

（二）政策存在不連續(xù)的情況，大多數(shù)后續(xù)政策的出臺(tái)不是對(duì)前面政策的完善與優(yōu)化，而是否定。比如，在投標(biāo)保證金的規(guī)定方面，最早的政策是七部委第30號(hào)令，其中明確指出投標(biāo)的保證金一般不能超過(guò)投標(biāo)總價(jià)的2%，但最高應(yīng)該在80萬(wàn)元以下，并且保證金的有效期應(yīng)該在超出投標(biāo)有效期的三十天。其中最高不得超過(guò)80萬(wàn)元的保證金是為了能夠避免部分投標(biāo)單位來(lái)提高保證金的額度排斥潛在的投標(biāo)人。但是在國(guó)務(wù)院令第613號(hào)文件中，有將這一限額取消了，當(dāng)前部分地區(qū)是采取老辦法，有的地區(qū)則是放開(kāi)了80萬(wàn)的規(guī)定。

（三）違規(guī)成本較低，處罰措施少

在招投標(biāo)的過(guò)程中，會(huì)有部分投標(biāo)人為了自身利益來(lái)采取不正當(dāng)?shù)氖侄沃袠?biāo)，這一現(xiàn)象的存在并可以屢屢出現(xiàn)，主要的原因就是違規(guī)的成本較低，處罰的措施較少。同時(shí)，個(gè)別地區(qū)的相關(guān)部門與存在不當(dāng)行為的中標(biāo)單位存在利益關(guān)系，在處罰的過(guò)程中就會(huì)避重就輕。

三、改善的方法

首先，統(tǒng)一各地區(qū)的法律及配套文件，要結(jié)合實(shí)際的情況來(lái)修訂《招標(biāo)投標(biāo)法》和《實(shí)施條例》，或者對(duì)一些內(nèi)容進(jìn)行直接刪除。同時(shí)要明確一些模糊的法律概念，統(tǒng)一全國(guó)的標(biāo)準(zhǔn);其次，在招標(biāo)前后要加強(qiáng)審查與監(jiān)督，對(duì)監(jiān)管工作人員要進(jìn)行培訓(xùn)，使其可以具有一定的監(jiān)管意識(shí)，可以將自己手中的監(jiān)管權(quán)力合理使用;再其次，要針對(duì)在招投標(biāo)過(guò)程中存在的不正當(dāng)行為進(jìn)行嚴(yán)厲處罰，做到違法必究，執(zhí)法必嚴(yán)，并且要構(gòu)建與完善企業(yè)信用管理制度。在監(jiān)管招標(biāo)投標(biāo)的過(guò)程中，重點(diǎn)查看企業(yè)的信用檔案，并對(duì)將不良行為、市場(chǎng)主體業(yè)績(jī)進(jìn)行公布，同時(shí)將企業(yè)的信用情況納入到招投標(biāo)管理中;最后，要嚴(yán)格要求招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，加大考核與監(jiān)管，對(duì)于招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的工作人員要加強(qiáng)執(zhí)業(yè)道德教育與法制教育。強(qiáng)化對(duì)相關(guān)招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的行為約束，使得市場(chǎng)秩序可以更加規(guī)范與公平。

四、結(jié)語(yǔ)：

綜上所述，招投標(biāo)制度的完善應(yīng)該以“公平、公正、公開(kāi)”以及誠(chéng)實(shí)信用為原則，同時(shí)要結(jié)合當(dāng)前存在的具體問(wèn)題深入分析，采取明確職責(zé)、完善法規(guī)以及健全機(jī)構(gòu)等措施來(lái)對(duì)建筑市場(chǎng)的秩序進(jìn)行規(guī)范，使得可以在源頭上解決問(wèn)題，從而讓建筑市場(chǎng)的秩序可以朝著法制化、規(guī)范化的道路發(fā)展，為提高建筑工程招標(biāo)投標(biāo)工作的水平打下良好的基礎(chǔ)。

參考文獻(xiàn)：

[1]張鶴逸. 完善建設(shè)工程招投標(biāo)監(jiān)管制度的法律思考[J]. 現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè)， 2017（21）：132-133.

[2]黃健德. 建設(shè)工程招投標(biāo)法律制度架構(gòu)之思考[J]. 商情， 2016（38）：119-121.

[3]程實(shí). 建設(shè)工程招投標(biāo)監(jiān)管的法律思考[J]. 山西師大學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）， 2016， 37（4）.

作者身份證號(hào)：420202197911100015