淺析影子股東的風險與權益保護

徐盛燈 王凌

摘 要：隨著市場經濟的發(fā)展，隱形出資的現象越為常見。有規(guī)避法律型影子股東；也有非規(guī)避法律型影子股東。影形出資引發(fā)的相關糾紛也越來越多。本文中僅對不違背法律的強制性或禁止性規(guī)定的有限責任公司中的影子股東相關問題進行探討，以期能夠更好地維護影子股東的利益。

關健詞：影子股東；代持；風險防范；權益保護

一、影子股東所存在的風險

實踐中，由于影子股東風險意識不強，對所投資的公司經營管理情況缺乏關注，對代持股東的約束不夠，最終使得自身陷人被動局面。影子股東面臨的風險主要有：

（1）雙方協(xié)議的風險

1.影子股東和代持股東之間如果不存在協(xié)議或者約定不明時，導致了雙方權利義務關系的不清楚，進而引發(fā)糾紛。

2.如果影子股東與代持股東之間有出資協(xié)議，如協(xié)議的效力不被法律確認時所要承擔的風險。即主要是指協(xié)議內容部分或者全部存在違反《合同法》相關規(guī)定或者法律。

（2）影子股東的法律風險

1.代持股東拒不轉交投資收益。一般影子股東投資的目的就是為了獲得投資收益。若這種投資收益對代持股東產生了一定程度的誘惑，有可能促使代持股東違反協(xié)議約定，拒不轉交。

2.未經影子股東同意擅自處分股權。代持股東作為該公司法律文件實際記載的股權所有人，對外可以行使一切有關該部分股權的權利。對內來說，代持股東應當是受制于影子股東的，其一切法律行為應當向影子股東匯報并在作出重大處分決定是必須事先獲得影子股東的同意。但對外來說，別人并不知曉該部分股權的真實所有，只依據公示的法律文件來認定。因此，當代持股東為謀取利益而故意擅自轉讓、質押這部分股權時，實際出資人的利益會很難得到保障

3.未經影子股東同意濫用股東權利。我國法律規(guī)定公司股東的權利有股份轉讓權、資產收益權、股東會臨時召集請求權或自行召集權、參與重大決策權和選擇管理者的權利、公司剩余財產分配權等等，這些權利都在極大程度上賦予了股東對公司控制，如果代持股東有意侵害影子股東利益，在未經得影子股東同意的情況下濫用這些權利，對影子股東帶來的損失也是極大的。

二、影子股東的風險防范

（1）慎重選擇代持股東

投資人選擇代持股東時應當盡量選擇己方特別熟悉且信譽良好的人擔任；同時應對代持股東作盡職調查，以確保代持股東對外無負債、資信良好、講究誠實信用，從源頭上把控法律風險。

（2）簽訂嚴密的影子投資協(xié)議

嚴密的影子投資協(xié)議有利于約束代持股東，確保影子股東依據協(xié)議行使股東權力和獲取收益。因此，影子股東應與代持股東簽訂書面協(xié)議，明確約定影子股東在實際出資后所享有的各項股東權益，以及代持股東應承擔的相對應的義務、違約時應承擔的嚴格的違約責任或高額的違約金，加大代持股東違反協(xié)議的成本，使其違約行為得不償失，以此對其進行震懾。

（3）與其他股東簽訂協(xié)議，明確影子股東的權利及身份

根據《最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條第三款的規(guī)定，影子股東要想獲得代持股東的資格必須獲得公司其他股東半數以上同意，因此若能與其他股東簽訂協(xié)議，取得其他股東認可，則有利于出現糾紛時為股東資格確認之訴提供證據上的支持。

（4）參與制定公司章程

根據《公司法》第七十二條第三款。影子股東可通過參與公司章程的制定，對股東轉讓股權做出比現行法律更為嚴格的規(guī)定，以防止代持股東擅自轉讓股權，導致第三人基于善意取得制度取得股權的情形的發(fā)生。

（5）參與公司經營管理或進行定期檢查

影子股東可直接或間接參與公司經營管理，如加入公司董事會或者監(jiān)事會，控制公司的財務，及時了解股東會議內容，提出決策意見，并盡量注明自己在公司的身份及姓名，讓其他股東知曉其影子股東的身份。即使不參與公司日常經營管理，也應對公司運營情況以及工商登記情況進行定期檢查，防止代持股東擅自處分股權等侵權行為。

（6）妥善保管相關證據

影子股東應注意收集并妥善保存出資協(xié)議、轉賬憑證、代持股東出具的確認書等書面文件、公司內部會議紀要等，必要時作為證據使用。

三、影子股權的權利保護

若出現影子股東的股權及其投資權益被侵犯，影子股東可以采取的權利保護方法主要如下：

（1）將股權轉讓給代持股東

若影子股東與代持股東仍有協(xié)商處理糾紛的余地，影子股東可以選擇將該股權轉讓給代持股東，雙方通過簽訂嚴密的股權轉讓協(xié)議，確保影子股東可依據股權轉讓協(xié)議取得轉讓對價。

（2）追究代持股東的違約責任

影子股東與代持股東的關系主要通過雙方的協(xié)議來調整，該協(xié)議是法律風險發(fā)生后影子股東保護自己權利的最主要依據。一旦代持股東侵犯影子股東權益，影子股東可基于雙方簽訂的影子投資協(xié)議追究代持股東的違約責任。

（3）提起確權之訴

影子股東若雖未被記載于股東名冊中，但公司及其他股東對其實際出資事實知曉，并通過允許其參與公司經營管理、向其分配紅利等行為承認其股東身份的，那么影子股東可以通過向法院提起確認之訴來確定其股東資格，而無需再經過其它股東過半數同意。

如果其他股東事先不知影子股東的存在，實際出資人可以起訴代持股東要求確認股權，并追加公司及公司其他股東作為第三人參加訴訟，以便法院在案件審理過程中明確其他股東的態(tài)度，爭取獲得公司半數股東同意，使法院做出確權判決，對影子股東的股東資格予以確認。

綜上，采取影子投資方式開辦公司往往使實際出資人面臨各種風險，影子股東在投資中必須審慎行事，進行理智的分析判斷，合理設置雙方的權利義務，實時把控投資風險，才能確保獲得投資收益。

作者簡介：

徐盛燈，男，管理學博士；高級經濟師

王凌（女）研究方向：公司治理、股權設計