林海
在中國(guó),根據(jù)《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》,女職工在孕期不能適應(yīng)原勞動(dòng)的,用人單位應(yīng)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的證明予以減輕勞動(dòng)量或者安排其他能夠適應(yīng)的勞動(dòng)。但是在美國(guó),懷孕女員工并不會(huì)自動(dòng)地獲得崗位上的調(diào)整。為此,一位UPS貨車(chē)女司機(jī)將公司訴上了法庭。
其實(shí),無(wú)論是調(diào)整崗位還是不調(diào)整崗位,都會(huì)引發(fā)有關(guān)歧視的爭(zhēng)議。有的女員工擔(dān)心一懷孕就被調(diào)離核心崗位,生產(chǎn)后回來(lái)就發(fā)現(xiàn)沒(méi)有自己的立足之地。因此,1978年,美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)了《反對(duì)歧視孕婦法案》。這一法案規(guī)定,公司不得因?yàn)榕言?、哺乳育兒或者其他醫(yī)療狀態(tài),而對(duì)女工采取調(diào)崗、降薪等歧視行為。
然而,有擔(dān)心調(diào)崗的,就有希望調(diào)崗的。佩姬·楊(Peggy Young)是聯(lián)合包裹服務(wù)公司(UPS)的一名貨車(chē)司機(jī)。在她懷孕的早期,醫(yī)院建議她不要舉超過(guò)20磅的貨物,以免“動(dòng)了胎氣”。然而,她每天上早班送信件和包裹,根據(jù)公司的要求,員工需要有獨(dú)自抬70磅的重物的能力。因此,楊小姐找到主管馬丁,希望公司能調(diào)整工種,讓她在休產(chǎn)假之前,從事一些相對(duì)輕量的工作。
然而,根據(jù)公司的規(guī)定,轉(zhuǎn)崗從事相對(duì)輕量工作是有條件的。只有在以下兩種條件下,員工可以轉(zhuǎn)崗:(1)如果員工因工傷不能滿(mǎn)足體力要求;(2)無(wú)論因何原因成為符合美國(guó)殘疾人法(ADA)所規(guī)定的殘疾人士。另外,根據(jù)UPS與工會(huì)簽訂的合同,如果員工被(臨時(shí)或永久)吊銷(xiāo)駕照或不能通過(guò)交通部體檢,UPS會(huì)將員工轉(zhuǎn)崗至室內(nèi)職位,但在這種情況下,員工可能仍然需要抬重物。
楊小姐自忖自己送的大多是信件,沒(méi)有什么重量。很少有二十磅以上的包裹,即使有也可以用小車(chē)推,工友也會(huì)幫忙。2006年3月,她第二次試圖體外受孕時(shí),她的工友擔(dān)心抬重物會(huì)影響她懷孕,主動(dòng)幫她抬了所有偏重的包裹。2006年夏,楊小姐終于成功體外受孕,并受醫(yī)囑建議在孕期前二十周不要抬二十磅以上重物,其后孕期不要抬十磅以上重物。她把醫(yī)囑條交給上級(jí),上級(jí)讓她跟負(fù)責(zé)職業(yè)健康的經(jīng)理馬丁聯(lián)系。
問(wèn)題是,根據(jù)前述轉(zhuǎn)崗規(guī)定,懷孕既不是工傷,也不是殘疾,也不存在吊銷(xiāo)駕照,或存在可能導(dǎo)致通不過(guò)交通部體檢的問(wèn)題。因此,按UPS的政策,楊小姐并不能享受轉(zhuǎn)崗至輕體力職位的待遇。過(guò)去,也從來(lái)沒(méi)有過(guò)懷孕員工轉(zhuǎn)崗的例子。按照一位在UPS工作過(guò)的證人的說(shuō)法,除了懷孕員工外,倒也沒(méi)有過(guò)申請(qǐng)轉(zhuǎn)崗而被拒絕的例子,因?yàn)閱T工們都很清楚自己的申請(qǐng)是否會(huì)成功。
一邊是冷酷無(wú)情的公司規(guī)定,另一邊是醫(yī)院的叮囑,楊小姐最終只能決定請(qǐng)假“養(yǎng)胎”。然而這些假期自然是沒(méi)有薪酬的。2006年9月,她給馬丁打電話(huà)續(xù)病假時(shí)重新提出了轉(zhuǎn)崗的申請(qǐng)。然而馬丁表示,自己不能決定如何處理她的情況,只說(shuō)讓她回崗時(shí)帶上寫(xiě)明活動(dòng)限制的醫(yī)囑條。次月,楊小姐找到助產(chǎn)士檢查身體,助產(chǎn)士應(yīng)她的專(zhuān)門(mén)要求開(kāi)了一張寫(xiě)著“建議不抬重物”的條子(而不是明確限制抬重物)。
到了10月底,楊小姐再一次和馬丁通了電話(huà)。馬丁表示,十分同情她的處境,但根據(jù)公司規(guī)定,她不屬于可以轉(zhuǎn)崗的任何一類(lèi)情況。然而,由于又有醫(yī)囑建議她不抬重物,因此公司也不能冒險(xiǎn)讓她回到原來(lái)的司機(jī)崗位。既不讓轉(zhuǎn)崗,又不讓她以這樣的身體狀況回崗上班,還不給予帶薪休假。這樣的處理結(jié)果讓楊小姐非常憤怒。馬丁表示,如果楊小姐拿到醫(yī)生證明說(shuō),她可以滿(mǎn)足工作要求(抬七十磅重物),就可以讓其回崗上班。
和馬丁經(jīng)理溝通無(wú)效,楊小姐又找到部門(mén)經(jīng)理威廉姆斯。她希望能夠回崗上班,并且表示,平時(shí)送的大多數(shù)都是信件,不會(huì)有很重的。就算有比較重的包裹,工友也會(huì)幫忙??墒峭匪挂膊辉该斑@個(gè)風(fēng)險(xiǎn),擔(dān)心她在懷孕期內(nèi)繼續(xù)工作會(huì)給自己的部門(mén)帶來(lái)麻煩,告訴她只有孕期結(jié)束后才能回崗。無(wú)可奈何的楊小姐只得休“無(wú)薪假期”;年后,由于缺乏收入,她的醫(yī)療保險(xiǎn)也中止了。2007年4月29日,她生下寶寶。一個(gè)多月后(6月26日),她回到UPS原崗位上班。
回想起孕期的經(jīng)歷,楊小姐還是怒火難平。2007年7月23日,即回來(lái)工作一個(gè)月后,她向公平就業(yè)機(jī)會(huì)委員會(huì)(EEOC)投訴,表示UPS存在種族、性別和懷孕歧視行為——之所以她認(rèn)為有種族歧視,是因?yàn)樗吹焦驹试S懷孕的黑人女工繼續(xù)上班,而不允許身為白人的她這樣做。不過(guò),后來(lái)在庭審中法庭沒(méi)有圍繞這一點(diǎn),因?yàn)槟俏缓谌伺げ](méi)有她所提出的健康隱患,而且繼續(xù)上班的時(shí)間也非常之短。
美國(guó)公平就業(yè)機(jī)會(huì)委員會(huì)本身有一定的準(zhǔn)司法權(quán)限,能夠受理與雇傭相關(guān)的歧視訴訟。根據(jù)流程,原告要先向公平就業(yè)機(jī)會(huì)委員會(huì)提起訴訟,委員會(huì)經(jīng)調(diào)查后如果認(rèn)為存在歧視,就會(huì)與被告進(jìn)行溝通調(diào)解。如果調(diào)解不成,委員會(huì)可以選擇去法院提起訴訟,也可以選擇在自己這里結(jié)案并給原告一個(gè)準(zhǔn)訴通知(Notice of Right to Sue),由其向法院提起訴訟。
另一方面,如果委員會(huì)認(rèn)為,沒(méi)有理由認(rèn)為被告進(jìn)行了歧視,那么他們就會(huì)直接給原告一個(gè)準(zhǔn)訴通知,原告可以決定自己去法院繼續(xù)訴訟。當(dāng)然,在公平就業(yè)機(jī)會(huì)委員會(huì)調(diào)查和調(diào)解期間,原告也可以要求停止調(diào)查手續(xù)而直接發(fā)準(zhǔn)訴通知。為了防止調(diào)查周期太長(zhǎng),在原告向委員會(huì)起訴180天后,原告可以無(wú)理由要求委員會(huì)終止調(diào)查,直接給予準(zhǔn)訴通知。
2008年9月2日,楊小姐拿到了準(zhǔn)訴通知。這意味著她在公平就業(yè)委員會(huì)的救濟(jì)已經(jīng)用盡。10月3日,她在聯(lián)邦馬里蘭區(qū)法院向UPS公司提起了訴訟。然而,法院的說(shuō)法卻讓她很失望。法官只是基于UPS公司的三點(diǎn)可轉(zhuǎn)崗理由進(jìn)行了分析,第一,她是懷孕,不是殘疾;第二,她并沒(méi)有失去駕駛執(zhí)照,對(duì)于完成工作沒(méi)有法律上的限制;第三,她與那些因?yàn)楣ぷ髦惺軅墓蛦T也不同,因?yàn)樗](méi)有因?yàn)楣ぷ鞯脑蚴茉?。因此,UPS不同意她轉(zhuǎn)崗是無(wú)可厚非的。
拿到馬里蘭區(qū)法院的敗訴判決,楊小姐十分生氣,遂向聯(lián)邦第四巡回法庭提起上訴。孰料,2013年1月9日,第四巡回法庭維持了原判。法官使用了歸謬法:如果楊小姐的訴求是合理的,那么是不是意味著,只要有一個(gè)工人因?yàn)榉枪ぷ鞯脑?,工作能力受到限制,就可以得到調(diào)整工作崗位的待遇呢?比如說(shuō),在家抱嬰兒時(shí)導(dǎo)致的背部受傷,是不是也都能獲得轉(zhuǎn)崗呢?顯然并非如此。據(jù)此,第四巡回法庭也駁回了楊小姐的上訴請(qǐng)求。
2013年4月8日,仍然不服的楊小姐決定上訴到底。然而直到2014年7月1日聯(lián)邦最高法院才受理了此案。中間一年多發(fā)生了什么呢?原來(lái),民主黨將一部《懷孕工人平等法案》的議案提交到國(guó)會(huì),希望對(duì)1978年的立法進(jìn)行修改,不再一刀切地以“反歧視”為由,禁止對(duì)懷孕女工進(jìn)行崗位調(diào)整。奧巴馬也公開(kāi)呼吁國(guó)會(huì)能通過(guò)這個(gè)提案:“如果你懷孕了,而你的老板從來(lái)沒(méi)有懷孕過(guò),那么你很可能因?yàn)樯咸啻螏唤夤?,或者被迫休無(wú)薪產(chǎn)假,這一點(diǎn)都沒(méi)道理?!比欢@部立法并沒(méi)有得到任何一位共和黨議員的支持,沒(méi)能在國(guó)會(huì)闖關(guān)成功。
另一方面,公平就業(yè)機(jī)會(huì)委員會(huì)則抓緊時(shí)間修改了指導(dǎo)手冊(cè)(并不是正式的法律實(shí)施細(xì)則),要求雇主不得從喪失工作能力的原因(例如工傷或是非工傷)出發(fā),對(duì)于那些喪失工作能力的員工進(jìn)行區(qū)別對(duì)待。例如,因?yàn)閼言性騿适Я四硞€(gè)崗位的工作能力,和因?yàn)楣蚴チ送裙ぷ髂芰?,不?yīng)當(dāng)進(jìn)行區(qū)別對(duì)待。該指導(dǎo)手冊(cè)中所舉的例子,恰巧正是UPS的現(xiàn)行政策(當(dāng)然,隱去了公司的名稱(chēng))。在此趨勢(shì)下,2014年10月24日,UPS宣布自2015年1月1日起所有懷孕員工可以得到轉(zhuǎn)崗待遇。
聯(lián)邦最高法院受理本案后,提出了一個(gè)折中原則:首先,雇員有義務(wù)證明以下四點(diǎn):(1)證明屬于需要特殊照顧的懷孕女職工;(2)考慮到孕期保護(hù)的要求,原有的工作已經(jīng)不夠安全;(3)雇主拒絕為她調(diào)整崗位;(4)雇主事實(shí)上為其他不能短暫工作的雇員提供了調(diào)整。當(dāng)雇員證明上述事項(xiàng)后,舉證責(zé)任就轉(zhuǎn)移到了雇主一方。雇主必須證明,這一差異不是歧視所致,而是一個(gè)中立的非歧視性的商業(yè)原因。
最終,2015年3月25日,聯(lián)邦最高法院撤銷(xiāo)了原判,發(fā)回第四巡回法庭重審——而此時(shí),UPS已經(jīng)調(diào)整了勞動(dòng)福利政策,允許孕期女工根據(jù)醫(yī)囑轉(zhuǎn)崗。楊小姐得以勝訴,并獲得了應(yīng)得的賠償。
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