論非公眾股份有限公司中“全體股東一致同意”條文適用的可能性

【摘 要】 非公眾股份有限公司在治理結(jié)構(gòu)、設(shè)立條件、股權(quán)流動(dòng)性和信息披露等方面與有限責(zé)任公司并沒有太大差別。且有限責(zé)任公司與非公眾股份有限公司在法律規(guī)則的適用上也基本相同。非公眾股份有限公司的股東人數(shù)一般較少，股東間的人合性并不會(huì)比有限責(zé)任公司差，非公眾股份有限公司的股東間也可以有極強(qiáng)的信賴關(guān)系。無論從公司實(shí)踐，還是法律規(guī)則上來看，非公眾股份有限公司和有限責(zé)任公司均無明顯差別，不應(yīng)僅因?yàn)椤豆痉ā分形疵鞔_授權(quán)股份有限公司可以對(duì)股東大會(huì)的表決方式作特別約定，而去否定“一致同意”條款在非公眾股份有限公司中的適用。

【關(guān)鍵詞】 一致同意 非公眾股份有限公司 人合性 股權(quán)的流動(dòng)性

“全體股東一致同意”條文產(chǎn)生于有限責(zé)任公司的相關(guān)法律框架下，那么“全體股東一致同意”條文是否仍可以適用于非公眾股份有限公司？

首先，我們考察《公司法》中的相關(guān)規(guī)定?！豆痉ā返?03條第2款中并未使用“必須”的字樣，103條第2款規(guī)定的是股東大會(huì)中特別決議的最低通過比例。理論上，股份有限公司可以通過章程提高特別決議的表決權(quán)比例，甚至可以設(shè)置“一致同意”的條款。不同于股東人數(shù)超過200人的股份有限公司、全國中小企業(yè)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)及區(qū)域性股交市場掛牌的股份有限公司、上市公司這些規(guī)制較嚴(yán)格的股份有限公司，非公眾股份有限公司在治理結(jié)構(gòu)、設(shè)立條件、股權(quán)流動(dòng)性和信息披露等方面與有限責(zé)任公司并沒有太大差別。有限責(zé)任公司與非公眾股份有限公司在法律規(guī)則的適用上也基本相同。在《公司法》并未禁止股份有限公司在章程中設(shè)置“一致同意”條款的背景下，似無明確理由否定在與有限責(zé)任公司極為相似的非公眾股份有限公司的章程中設(shè)置“一致同意”條款。

其次，設(shè)置“全體股東一致同意”條款的核心目的在于避免“資本多數(shù)決”在公司重大決策的問題上對(duì)小股東話語權(quán)的剝奪。一般來說，股東的人數(shù)越多，決策中的“一致同意”就越難實(shí)現(xiàn)。因此，在是否適合設(shè)置“一致同意”條款的問題上還應(yīng)考察股東人數(shù)的多寡。我國《公司法》中將有限責(zé)任公司的股東人數(shù)上限設(shè)置為50人，對(duì)股份有限公司的股東人數(shù)并未設(shè)置上限。實(shí)踐中，除上市公司外，極少存在股份有限公司的股東人數(shù)超過50人的情形。在不考慮其他因素的情況下，對(duì)于股東人數(shù)較少的非公眾股份有限公司來說，“一致同意”的條款較易實(shí)現(xiàn)。

最后，我們注意到，“人合性”也是影響“一致同意”條款適用的重要因素。一般來說，只有存在較強(qiáng)的人身信賴關(guān)系，以及股權(quán)流動(dòng)性較弱的公司才會(huì)在章程中設(shè)置全體股東的“一致同意”條款，這是出于對(duì)股東人合性的考慮。從實(shí)踐上來看，非公眾股份有限公司的股份因?yàn)椴淮嬖诠_交易的市場，故而其流動(dòng)性和有限責(zé)任公司并無差異，通常不會(huì)發(fā)生公司股東頻繁變動(dòng)的情形。且非公眾股份有限公司的股東人數(shù)一般較少，股東間的人合性并不會(huì)比有限責(zé)任公司差，非公眾股份有限公司的股東間也可以有極強(qiáng)的信賴關(guān)系。與有限責(zé)任公司沒有股權(quán)流動(dòng)性與人合性差異的非公眾股份有限公司，“一致同意”條款的適用也不應(yīng)有差異。

綜上，本文認(rèn)為，無論從公司實(shí)踐，還是法律規(guī)則上來看，非公眾股份有限公司和有限責(zé)任公司均無明顯差別，不應(yīng)僅因?yàn)椤豆痉ā分形疵鞔_授權(quán)股份有限公司可以對(duì)股東大會(huì)的表決方式作特別約定，而去否定“一致同意”條款在非公眾股份有限公司中的適用。

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作者簡介：姓名陳斐（出生年份—1992年-），性別女，民族：漢，籍貫湖北：武漢，學(xué)歷：碩士研究生，研究方向：公司與證券法，單位：廣東財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，研究方向：民商法專業(yè)，單位所在廣東省廣州市、郵編510220